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Christine Chappuis * & Franz Werro **

B. Le consentement hypothétique

75. Tribunal fédéral, 4A_98/2010 du 21 avril 2010 : responsabilité hospitalière ; consentement éclairé et hypothétique du patient ; critères pour départager plu-sieurs expertises ; expertise privée comme simple allégation d’une partie.

76. Tribunal fédéral, 4A_459/2009 du 25 mars 2010 : responsabilité hospitalière (opération de la hanche) ; consentement hypothétique admis par l’instance infé-rieure et contesté en vain devant le Tribunal fédéral.

77. Tribunal fédéral, 4A_485/2009 du 11 novembre 2009 : CO 398 ; responsabilité médicale (dentiste) ; la preuve du consentement éclairé du patient incombe au médecin nonobstant les critiques de la doctrine ; aucun motif de revenir sur cette jurisprudence constante de longue date.

78. Tribunal fédéral, 4A_604/2008 du 19 mai 2009 : CO 398 ; responsabilité du mé-decin pour une opération effectuée sans le consentement éclairé de la patiente ; le consentement hypothétique de la patiente (« raisonnable ») est une question de droit ; fardeau de la preuve des circonstances dont il peut être déduit à charge de la patiente ; consentement hypothétique admis en l’espèce.

79. Tribunal fédéral, 4C.66/2007 et 4A_382/2007 du 9 janvier 2008 : responsabilité médicale (CO 398) ; expertises judiciaires concordantes ; le fardeau de la preuve du consentement éclairé ou, à défaut, du consentement hypothétique du patient incombe au médecin ; dans ce dernier cas, le patient doit collaborer à la preuve en alléguant les motifs personnels qui l’auraient poussé à refuser l’intervention médicale s’il avait été dûment informé ; consentement hypothétique du patient (lui-même médecin) admis en l’espèce.

80. ATF 133 III 121, JdT 2008 I 103, 9 février 2007 : responsabilité médicale (CO 398) ; opération de la hanche ; expertises extra-judiciaires contradictoires, expertise ju-diciaire ; violation des règles de l’art non prouvée ; absence de preuve du consen-tement éclairé de la patiente ; circonstance permettant d’admettre le consente-ment hypothétique ; en l’espèce, rien ne laisse supposer que la patiente aurait hésité à subir l’intervention prévue.

III. Preuves libératoires

81. TF, 4A_329/2009, 4A_369/2009 du 1er décembre 2010 : LCR 59 I ; faute grave de la victime établie ; responsable ne parvenant pas à faire la preuve de son absence totale de faute (consid. 4.1).

82. TF, 4A_472/2010 du 26 novembre 2010 : CO 97 I ; défaut de l’immeuble vendu ad-mis sur la base d’une expertise privée (consid. 2) ; preuve libératoire de l’absence de faute apportée par le vendeur (consid. 3).

83. TF, 4A_220/2010, 4A_222/2010 du 11 octobre 2010 : ancienne loi sur la responsa-bilité des chemins de fer ; homme ivre tombé d’un train dans des circonstances non élucidées ; preuve libératoire que la seule cause possible de l’accident soit imputable à une faute propre du lésé non apportée.

84. Tribunal fédéral, 4A_499/2009 du 11 janvier 2010 : LCR 58 et 59 (accident de la circulation routière) ; preuve de l’interruption de la causalité ; contestation des expertises (not. sur la vitesse du véhicule de la victime) ; libération admise.

85. Tribunal fédéral, 4D_48/2009 du 30 octobre 2009 : LCR ; expertise suivie  sur l’absence de preuve de la défectuosité des freins ; pas d’allègement du fardeau de la preuve du fait de la destruction de l’épave du véhicule.

86. Tribunal fédéral, 4A_48/2009 du 26 mars 2009 : CO 55 ; responsabilité d’une banque pour son directeur adjoint qualifié d’auxiliaire ; audit interne mettant en évidence des défauts d’organisation graves propres à faire échec à la preuve libé-ratoire (c. 2.5).

87. Tribunal fédéral, 4A_326/2008 et 4A_406/2008 du 16 décembre 2008 : respon-sabilité causale de l’EPFL pour un auxiliaire (concierge) ; machine volumineuse et fragile détruite lors du chargement ; pas de responsabilité contractuelle en rai-son de l’échec de la preuve d’une obligation contractuelle ; responsabilité délic-tuelle admise vu l’échec de la preuve libératoire (stricte selon la jurisprudence) de CO 55.

88. Tribunal fédéral, 4A_527/2007 du 25 février 2008 : accident de la circulation routière ; pour être libéré de toute responsabilité, le détenteur doit prouver que l’accident a été commis par une faute grave de l’autre conducteur ou par la force majeure, sans que lui-même ou les personnes sous sa responsabilité n’aient com-mis de faute (LCR 59 I) ; preuve libératoire adcom-mise en l’espèce.

89. Tribunal fédéral, 4A_227/2007 du 26 septembre 2007 : accident de la circulation routière ; responsabilité civile du détenteur du véhicule automobile (LCR 58 s.) ; piéton blessé qui se retrouve dans l’incapacité d’exercer sa profession de chauf-feur de taxi ; pour être libéré de toute responsabilité (LCR 59 I), le détenteur doit prouver non seulement qu’il n’a lui-même commis aucune faute, mais encore que l’accident a été causé par une faute grave du lésé (preuve non apportée en l’espèce).

IV. Comportement contraire au droit

90. Tribunal fédéral, 4A_48/2010 du 9 juillet 2010 : responsabilité hospitalière (omission de procéder à une césarienne en temps utile, naissance d’une enfant handicapée) ; procédure limitée aux principes de la responsabilité ; preuve de la violation des règles de l’art : appréciation de plusieurs expertises (judiciaire, d’en-tente entre les parties, privée) conduisant à écarter sur un point l’avis de l’expert judiciaire.

91. Tribunal fédéral, 4D_25/2010 du 29 juin 2010 : contrat de vente ou d’entreprise ; dommage résultant d’un défaut ; preuve de la ponctualité d’un avis des défauts non apportée.

92. Tribunal fédéral, 4A_245/2009 du 6 avril 2010 : responsabilité de l’employeur envers la travailleuse ; valeur probante de témoignages ; témoignages écartés ; faisceau d’indices convergents comme allègement de la preuve de l’existence d’un mobbing (non admis en l’espèce).

93. Tribunal fédéral, 4A_459/2009 du 25 mars 2010 : responsabilité hospitalière (opération de la hanche) ; appréciation de trois expertises sur la diligence dans le traitement médical (expertise ordonnée d’entente entre les parties ; expertise ju-diciaire ; expertise privée non suivie sur certains points) ; pas de modification du fardeau de la preuve du traitement médical et de ses conséquences dans le cadre d’une action en constatation (procédure limitée aux questions de prescription/

péremption, illicéité et causalité).

94. Tribunal fédéral, 9C_391/2009 du 11 février 2010 : LAVS 52 ; appréciation anti-cipée des preuves ; échec de la preuve de la prise de mesures d’assainissement ponctuelles pour la survie d’une entreprise.

95. Tribunal fédéral, 4A_184/2008 du 18 novembre 2009 : CO 41 ; ouverture ino-pinée d’un parachute ; accident d’avion ; expertise relative au déroulement des faits ; absence de preuve d’un comportement contraire au droit de la part du parachutiste.

96. Tribunal fédéral, 4A_59/2009 du 7 septembre 2009 : CO 41 ; absence de preuve d’un acte illicite (escroquerie) (c. 6).

97. Tribunal fédéral, 4A_187/2009 du 14 juillet 2009 : CO 398 ; responsabilité de l’ar-chitecte pour dépassement de devis ; constatation par la cour cantonale que le client aurait renoncé à des mesures de construction supplémentaires s’il avait su que les frais dépasseraient la limite fixée (Alternativverhalten) ; question d’appré-ciation des preuves non revue par le Tribunal fédéral (c. 5).

98. Tribunal fédéral, 4A_507/2008 du 22 janvier 2009 : CO 58 ; responsabilité d’une collectivité publique propriétaire d’une route ; la preuve du défaut de l’ouvrage incombe à la partie lésée et ne résulte pas du seul fait que l’accident a été causé par un ouvrage ; survenance d’un risque anormal (rupture d’une moraine pro-voquant une lave torrentielle) ; absence de preuve d’un défaut sous l’angle du caractère possible et raisonnable des travaux à entreprendre par le propriétaire.

V. Responsabilité fondée sur la confiance

99. ATF 133 III 449, JdT 2008 I 325, 12 juin 2007 : contrat d’entreprise (363 CO) ; responsabilité fondée sur la confiance ; les conditions auxquelles est subordon-née cette responsabilité sont strictes : il convient de se demander si, dans le cas concret, l’expectative du demandeur est digne de protection ; condition non rem-plie en l’espèce.

VI. Défaut du produit

100. ATF 133 III 81, 19 décembre 2006 : LRFP ; consommatrice blessée lors de l’utilisa-tion d’une cafetière ; la victime n’a pas à prouver la cause du défaut, mais unique-ment que le produit ne présente pas le degré de sécurité requis, en démontrant les circonstances de l’accident ; les faits allégués par le lésé doivent être appréciés sous l’angle de la vraisemblance prépondérante ; état de nécessité en matière de preuve (Beweisnot).

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