Une sanction spécifique à certaines exceptions de procédure

169. _{Certaines exceptions de procédure échappent à la double règle de simultanéité et} d a t io it o e à l a ti le du Code de p o du e i ile ais pas à la fin de non- recevoir. Si la gle o e à l a ti le p it a u e po t e g ale, elle ad et toutefois

e tai es d ogatio s. Ai si, l a ti le au uel e oie aussi l a ti le o e que « la

nullité des actes de procédure peut être invoquée au fur et à mesure de leur accomplissement ; ais elle est ouve te si elui ui les i vo ue a, post ieu e e t à l a te critiqué, fait valoir des défenses au fond ou opposé une fin de non-recevoir sans soulever la nullité. », solutio do t Ja ues H o et M. Le Ba s soulig e t u elle « … relève du plus élémentaire bon sens » et doit être étendue à toutes les exceptions de procédure si le cas se

543 _Ibid.

544 _{Cass. 2}e _{civ., 29 octobre 1986, Bull. civ. II, n° 154, D. 1987, somm. 229, obs. P. Julien .} 545 _{J. Héron et Th. Le Bars, Droit judiciaire privé, op. cit., n°141.}

546 _{G. Block, Les fins de non-recevoir, thèse préc., n°38. L esse tiel de l a al se de l auteu e s e tie t u au}

exceptions de procédure, il affirme notamment que « le ha p d appli atio espe tif des fi s de o -recevoir et des fins de non-recevoir purement procédurale diffèrent nettement».

132 présente547_{, e ue o o o e t d ailleu s MM. Ma hand et Pivet quand ils font observer}

que « … la fo ule lati e i li i e litis 548, … selo u e t adu tio litt ale au seuil du

p o s … est … pas e a te ». Comme cela ressort du propos de ces derniers, les

exceptions de procédure ne sont placées que devant les défenses au fond et les fins de non- recevoir. La le tu e u il o ie t alo s d a oi de l a ti le est ue l i e e a ilit doit

t e p o o e lo s u u e ullit a t i o u e pa u e pa tie ap s u elle se soit p alue d u e fin de non-recevoir ou d u e d fe se au fo d. C est da s e se s ue a l a ti le lo s u il o e ue « tous les moyens de nullité contre les actes de procédure

d jà faits doive t t e i vo u s si ulta e t à pei e d i e eva ilit de eu ui e l auraient pas été ». La fin de non-recevoir peut do t e i o u e à l e o t e des

exceptions de nullité pour vice de forme soulevée tardivement par une partie qui a conclu au fond ou soulevé une fin de non-recevoir. Les rédacteurs du code entendent ainsi éviter u u e pa tie e soul e oup pa coup les moyens de nullité contre un acte de procédure. 170. _{U e d ogatio est gale e t a o d e pa l a ti le} à l h itie ui fi e d u délai « pour faire inventaire et délibérer » . Ce dernier peut ne proposer ses autres e eptio s de p o du e u à l e pi atio de e d lai. L appli atio de la dou le gle de si ulta it et d a t io it est ue diff e. Ce i appelle deu o se atio s. La p e i e, lo s ue da s le d lai ui lui est a o d l h itie soulève une fin de non-recevoir ou une d fe se au fo d, il est plus e e a le à p se te post ieu e e t u e aut e e eptio de procédure. Ainsi, les exceptions de procédure soulevées en pareille situation pourront être d la es i e e a les au o e d u e fin de non-recevoir. La seconde, si passé le délai qui lui a t a o d , il e ie t da s la ause, il a l o ligatio de p se te si ulta e t ses autres exceptions de procédure, à défaut la fin de non-recevoir pourra être soulevée à l e o t e de es exceptions de procédure soulevées tardivement.

547 _{J. Héron et Th. Le Bars, Droit judiciaire privé, op. cit., n°160.}

548 _{X. Marchand et A. Pivet, « Moyens de défense} – Règles générales », fasc.cit., n° 105. Ces auteurs affirment

u « il est ou a t da s le la gage ju idi ue de t adui e l e ige e li e au e eptio s de procédure par la fo ule lati e i li i e litis , est-à-di e selo u e t adu tio litt ale su le seuil du p o s G. Co u (dir.), Vocabulaire juridique : PUF, , la uelle est fi ale e t pas e a te. L a ti le du Code de procédure civile e pla e, e effet, les e eptio s u a a t toute d fe se au fo d ou fi de o -recevoir et ne se f e pas au i li i e litis . En effet, le demandeur peut lui-même soulever des exceptions en cours de procédure ce qui par définition ne peut être fait i li i e litis ».

133 171. _{E fi , l a ti le} du ode f appe d i e e a ilit le de a deu à l e eptio d i o p te e ui au a a u de oti e sa de a de et de p ise de a t uelle ju idi tio elle de a de ue l affai e soit portée549_{. MM. Cadiet et Jeuland observent à ce}

propos que les conditions découlant des articles 74 et 75 « sont requises à peine

d i e eva ilit »550_{. Cette sa tio ise ta t l e eptio d i o p te e soule e pa le}

défendeur que celle soulevée par le demandeur contre une demande reconventionnelle ou additionnelle551_{. Seules les ullit s pou i gula it de fo d et l e eptio de o e it}

happe t à la dou le gle de si ulta it et d a t io it do t la iolatio est sa tio e par une fin de non-recevoir. Mais e i e l e ie au fait u elles soie t toutes po teuses d u e p te tio à sou ett e au juge et ue e de ie doit t a he o fo e t au règles de droit qui leur sont applicables552_.

*****

172. _{A l issue de e deu i e hapit e, o a o se ue l e eptio de p o du e} p se te tous les att i uts fo el et at iel de la de a de. Il est do pas e essif de o lu e u elle o stitue u e de a de, o pas, pa e u elle peut aussi être présentée pa le de a deu à l a tio p i ipale553, ais pa e u elle o stitue u a te pa le uel u

plaideu sou et au juge u e p te tio , att i ut u elle pa tage epe da t a e les o e s de défense. Seulement, à la différence de ceux- i, l e eption de procédure soumet au juge u e p te tio do t l o jet est disti t du ejet de la p te tio ad e se.

549 _{La Cour de cassation a cantonné cette sanction au déclinatoire soulevé en première instance, ceci ne résulte}

pas e p ess e t de la lett e de l a ti le ui a pas d li it le ha p d appli atio de l e ige e de motivation. Cass. 3e _{civ., 6 juil. 2011 : Procédures nov. 2011, n° 330 obs. Perrot.}

550 _{L. Cadiet et E. Jeuland, Droit judiciaire privé, op. cit., n° 280.}

551 _{X. Xavier et A. Pivet, « Moyen de défense : règles générales », J-Cl., Proc. Civ. Fasc. 128, 1 , 2011 , n°30.} 552 _{CPC, art 12.}

553_{La ualifi atio de de a de est pas ete ue e te a t o pte de la ualit de la pe so e. O o se e a}

à ce propos, que même le défendeur peut émettre une demande. On parle dans ce cas de demande reconventionnelle.

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