Les thèses en présence

216. _{Il faut e pose la th se des auteu s ui assi ile t l e eptio de p o du e à u} incident (a) avant celle de ceux pour qui les deux notions sont distinctes (b).

a- _{La th se de l’assi ilatio : l’e eptio de p o du e est u i ide t}

217. _{L i} e se ajo it de la do t ine, non sans raison, assimile les exceptions de procédure à des incidents656_{. L e e i e i i est pas de se p o o e su le ie fo d de}

ette p ati ue ais seule e t d e pose les p opos d auteu s ui o o o e t et usage. 218. _Co e o s app te à le oi , plusieu s p opos d auteu s illust e t la o fusio u ils e t etie e t au sujet des deu otio s. Da s e se s, M. Jeula d p se te l e eptio de p o du e o e u o sta le te po ai e à l i sta e a a t u se s oisi du te e d i ide t de p o du e657_. M e si au di es de l auteu , e de ie appa aît plus la ge a

n°552 : « Le Code de procédure civile ne définit pas la otio d i ide t : o peut o sid e u il s agit de tout v e e t ui pe tu e le d oule e t de l i sta e, e souleva t u e uestio de pu e p o du e. Les incidents de procédure sont nombreux ; ils sont prévus essentiellement par le titre 11 du Code intitulé « les i ide ts d i sta e », ais d aut es dispositio s les o e e t ota e t e ati e d ad i ist atio judi iai e de la p euve, de usatio , ui affe te t le d oule e t de l i sta e sa s t e ualifi s d i ide ts d i sta e pa le CPC…. Les i ide ts so t t a h s, e p i ipe, pa la ju idi tio deva t la uelle se d oule l i sta e u ils affe te t a t. ».

656 _{S. Pillet, Les i ide ts de p o du e d ap s la ju isp ude e du pa le e t XIII et XIV si les), thèse, Paris,}

2005 : l auteu a o de les e eptio s de p o du e sous le tit e de sa th se, les i ide ts de p o du e. V. da s ce sens Ch. Lefort, Procédure civile, 4e _{éd., D. 2011 ° : l auteu p ise au sujet des i ide ts de}

compétence que « les rédacteurs du code de procédure civile ont prévu deux types dont ils organisent le gle e t. L u a t ait au e eptio s d i o p te e, les uelles fo t l o jet d u t aite e t i utieu puis ue le ode leu o sa e pas oi s de a ti les … , l aut e o e e u e aut e at go ie d e eptio s de p o du e, il s agit des e eptio s de litispe da e et de o e it …»; V. P. Julien et N. Fricero, Procédure civile, 4e _{éd., par N. Fricéro, LGDJ, 2008. N°202 et 644 : ces auteurs envisagent les exceptions dilatoires et les}

e eptio s d li atoi es o e des i ide ts elatifs à la ie p op e du lie ju idi ue d i sta e.

657 _{E. Jeuland, Droit processuel général, op. cit., n°430 : « o peut se de a de si les deu otio s o t pas}

162 incluant toute question de procédure658_{. Il soulignera à ce propos que le sursis à statuer est}

envisagé par le Code de procédure civile à la fois comme une exception de procédure et comme un i ide t d i sta e659_{. Beaucoup plus concrètement, Gérard Cornu et Jean Foyer}

assimilent les exceptions de procédure à des incidents comme en attestent leurs propos :

« alors que les autres incidents sont recevables en tout état de cause, les exceptions sont en principe préliminaires, et la loi soumet de surcroit leur proposition à la règle de simultanéité »660_{. Et eu d ajoute ue « certaines questions incidentes sont rangées, par la}

loi, dans la catégorie des exceptions (a. 73- . Bie u elles ouv e t u véritable procès relativement à leur objet, elles sont traitées au regard du principal, comme des espèces de défenses à la demande principale. Ce sont : les déclinatoires pour incompétence, litispendance ou connexité (a. 75 – 107), les exceptions de nullité (a. 112 – 121), les e eptio s dilatoi es de l h itie , de la fe e, du ga a t a. -111). »661_{. Ainsi, pour ces}

auteurs, les exceptions de procédure appartiennent à la catégorie des incidents. Même o stat hez ‘oge Pe ot pou ui, l e eptio de p océdure est aussi un incident662_{. Il}

précisera que : « de toute vide e, l e eptio de p e ptio o stitue u i ide t de

l i sta e … »663. Et est sous le tit e t s o ateu : « les i ide ts de p o du e d ap s la

jurisprudence du parlement (XIII –XIX° siècles) »664_{, que M. Pillet a traité des exceptions de}

p o du e da s so œu e. Pou l auteu , da s la at go ie des i ide ts de p o du e, il a

«d u e pa t, les i ide ts de p o du e e lusive e t li s à l i t odu tio de l i sta e … , et

658 _Ibid.

659 _{« Le sursis à statuer » est un incident distinct de la « demande de sursis à statuer » qui est une exception de}

procédure. V. infra n°222

660 _{G. Cornu et J. Foyer, Procédure civile, op. cit., n°166, p. 663, dans le même sens des propos des mêmes}

auteurs G. Cornu et J. Foyer, Procédure civile, op. cit., n°165, p. 661 : « certaines questions incidentes sont rangées, par la loi, dans la catégorie des exceptions (a. 73- . Bie u elles ouv e t u v ita le p o s relativement à leur objet, elles sont traitées au regard du principal, comme des espèces de défenses à la demande principale. Ce sont : les déclinatoires pour incompétence, litispendance ou connexité (a. 75 – 107), les exceptions de nullité (a. 112 – , les e eptio s dilatoi es de l h itie , de la fe me du garanti (a. 108-111). »

661 _{G. Cornu et J. Foyer, Procédure civile, op. cit., n°165, p. 661}

662 _{R. Perrot, note sous cass. 1}re _{civ. 18 fév. 2003, Procédures 2003, ° , l auteu affi e ue « l e eptio de}

p e ptio est u i ide t de l i sta e ». Les o se atio s de l auteu o t aste t a e sa o eptio de l i ide t V. da s e se s H. Solus et ‘. Pe ot, Droit judiciaire privé, Sirey, 1991, t. III, n°1013 et 1014 : « le mot « incident » e doit pas t e p is da s le se s d u e diffi ult essai e e t o te tieuse. Et s il est v ai ue certains incidents peuvent donner lieu à contestation, beaucoup ne soulèvent aucune difficulté majeure. En réalité, le mot doit être entendu dans son sens étymologique, comme étant un événement qui survient accessoirement, « de façon incidente », à l o asio d u p o s d jà e gag ».

663 _{R. Perrot, note sous Cass. 1}re _{civ., 18 fév. 2003, Jurisdata, n°2003-17793, Procédures 2003, 84.}

664 _{S. Pillet, Les i ide ts de p o du e d ap s la ju isp ude e du pa le e t XIII et XIV siècles), thèse, Paris,}

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d aut e pa t, eu ui fo e t la at go ie des e eptio s de p o du e … . »665_{. Mais la}

o fusio p o de d u e ieille t aditio ai si, da s l e lop die de Dide ot et d Ale e t : « les incidens ou demandes incidentes sont de deux sortes les renvois &

déclinatoires : les exceptions dilatoires, les communications de pièces, & les autres sont des accessoires de la demande principale, & se jugent en même tems. »666_.

219. _{Cette conception vise à considérer comme incident toute question présentée au juge} dans une insta e d jà e. C est d ailleu s le se s ete u pa le le i ue des te es juridiques publié sous la direction de MM. Guinchard et Debard : « questions soulevées au

ou s d u e i sta e d jà ouve te et ui o t pou effet de suspe d e ou d a te la a he de l i sta e… »667_{. La « question incidente » désigne également les demandes incidentes}

ui i te e a t e ou s d i sta e ise t à odifie la ph sio o ie de la de a de initiale668_.

b- _{La thèse de la distinction : l’e eptio de p o du e ’est pas u i ident}

220. Pour d aut es auteurs en revanche, l e eptio de p o du e est disti te de l i ide t. M e ‘olla d est l u des a es auteu s à d fe d e ette positio . Ai si, pou l auteu , « les exceptions de procédure peuvent avoir pour effet de provoquer un incident

d i sta e ».669 _{Dans le même sens, elle souligne que : les «} i ide ts d i sta e peuve t t e

o sid s o e le sultat d u o e de d fe se et plus sp iale e t d u e e eptio

665 _{S. Pillet, Les i ide ts de p o du e d ap s la ju isp ude e du pa le e t XIII et XIV si les), thèse préc.,}

n°50 : Da s l histo i ue de l i ide t p se t pa et auteu , la otio d e eptio est pas si loig e de elle d i ide t ui appa aît ta tôt o e u e o testatio i ide te ta tôt o e tout e e t ui pe tu e la a he o ale de l i sta e. L auteu el e u au ou s du moyen âge « de nombreux événements sont susceptibles de perturber ce bon déroulement du procès, sans pour autant que leur survenance soit s st ati ue. Il s agit de tout e ui ie t d ie , eta de , oi e e a te la p ogression normale de l i sta e. Pou les d sig e , le lati lassi ue e ploie deu te es fo s à pa ti des e es emergere et incidere. Le premier renvoie à « s leve », « apparaître » ou encore « naître » en français. Le second peut être traduit soit par « tomber dans ou sur » s il d i e de in cadeo), ou bien par « couper, interrompre » s il ie t de in cadeo). Le participe présent de ces verbes emergens ou incidens désigne alors tout ce qui survient de façon imprévue. Au moyen âge ces termes ont acquis une signification juridique précise, le travail des o a istes a à l ide e o t i u . C est, e effet, da s ette a eptio st i te ue les deu te es so t employés ». Pour une distinction entre exception de procédure et incident V. aussi C. Bonnard, De la classification des exeptions de procédure en droit vaudois, thèse précit. n°193 s.

666_{E lop die de Dide ot et d Ale e t, V. I ide t Ju isp ud. .}

667 _{S. Guinchard et Th. Debard, Lexique des termes juridiques, op. cit., V° Incident.} 668 _Ibid.

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de p o du e i vo u pa l u e des pa ties. »670_{. Ainsi comme cela se déduit clairement des}

p opos de l auteu e, l e eptio de p o du e est pas u i ide t. Ce de ie est ue le résultat auquel peut conduire une exception de procédure. Cette distinction semble aussi se déduire des propos de Jacques Héron et M. Le Bars plus particulièrement au sujet de l i o p te e ui est u i ide t. Ce se s de d duit ais e t des p opos de es auteu s : « le plus souve t, l i ide t ait de l i itiative d u e pa tie ui soul ve l i o p te e du juge

saisi au o e d u e e eptio de procédure, à laquelle la pratique a donné le nom de déclinatoire »671_{. Leu positio est pas t s affi e}672_{. Pour MM. Cadiet et Jeuland, les}

i ide ts se aie t gale e t disti ts des e eptio s de p o du e. Ils l affi e t précisément au sujet des incidents de compétence, de litispendance et connexité : « dans

chacune de ces hypothèses, un moyen de défense peut être invoqué pour justifier le dessaisisse e t du juge saisi. Ce o e de d fe se p e d la fo e d u e e eptio de procédure : e eptio d i compétence, exception de litispendance et exception de connexité »673. La positio de es auteu s aussi est pas t s affi e. C est à M e ‘olla d

ue e ie t le ite d a oi lai e e t ta li u e disti tio e t e les deu otio s.