Les prétentions procédurales intéressant la marche de la procédure

189. _{C est à la p o du e e isag e o} e « marche de la procédure » que se rapporte la p te tio sou ise au juge au o e d u e exception de procédure. Cette idée se retrouve bien transcrite dans le découpage opéré par Henri Motulsky : « il doit apparaître normal

d isole de l e se le des o je tio s fo ul es à l e o t e d u e p te tio … des iti ues relatives à la marche de la procédure – ce sont les exceptions au sens procédural »585_{. Prise}

da s e se s, est à l i sta e ue e oie la a he de la p o du e, ie ue elle-ci ne puisse être résumée à celle-là. La marche de la procédure envisagée comme la marche du procès commence toujours avant celui- i et lui su it g ale e t à t a e s l e e i e des voies de recours586_{. La marche de la procédure commence généralement dès la toute}

p e i e otifi atio p da t l i sta e. Pou ue le lie ju idi ue soit é, il faut que l u e des pa ties ad esse u e o o atio assig atio à l aut e ; que cette convocation soit rédigée suivant les règles de procédure ; que cette convocation soit notifiée conformément aux prescriptions de la loi, alors même que la violation de règles de rédaction ou de

otifi atio e se a soule e ue da s le ad e d u e i sta e.

190. _{En effet, bien que certaines causes qui donneront lieu plus tard à une exception de} p o du e se p oduise t e deho s de l i sta e, est ie au ou s de elle- i u elles se o t d attues. Toutes les e eptio s de p o du e se appo te t à l i sta e, à e p opos, o au ait pu pa le d « e eptio d i sta e » e ui t adui ait ieu l o jet de es

585 _{H. Motulsky, Ecrits – Etudes et notes de procédure civile, op. cit., p. 358.} 586 _{L. Cadiet, J. Normand et S. Amrani-Mekki, Théorie générale du procès, n° 94.}

146 demandes587_{. Da s e se s, A d Da ase Jo oto pa lait d e eptio p emptoire de}

l i sta e pou d sig e jadis e ui tait appel e eptio p e ptoi e de fo e588_.

191. _{La p te tio sou ise au juge au o e de l e eptio de p o du e e se appo te} u à l i sta e, p se t e « comme la phase judiciaire du procès au cours de laquelle, les

pa ties au litige a o plisse t u e tai o e d a tes de p o du e da s les d lais p vus par la loi, fixés par le juge ou convenu avec lui. »589_{. Mais la a he de la p o du e est pas}

que la chose des parties comme le traduit si bien la d fi itio u e do e M. Jeula d : « l i sta e ui est la t adu tio ju idi ue du p o s est l e se le des a tes p o essuels –

actes de procédure et actes judiciaires – alis s au ou s d u p o s »590_{. La marche de la}

p o du e est do u u e su essio d a tes ju idi ues à l i itiati e du juge et des pa ties destinée à faire avancer le procès vers son dénouement consacré par le jugement591_.

192. _{L e eptio de p o du e est u e de a de do t l o jet po te su le d oule e t de} l i sta e, laissa t a priori i ta t le d oit d agi . Ce ue t aduit ette d fi itio p opos e pa René Morel « l e eptio est u o e pa le uel le d fe deu , sa s s atta ue au fo d du

droit, sans contredire la prétention de son adversaire ni y acquiescer, demande au juge, soit de epousse la de a de pa e ue l i sta e a t al e gag e, u elle a t po t e deva t u juge i o p te t ou u elle est e ta h e d u e i gula it de p o du e, soit de su seoi à statue pe da t u e tai d lai, jus u à e u u fait soit a o pli. »592_. Ai si, l e eptio

de p o du e se appo te, o au d oit d agi lui-même, mais à marche de la procédure, est-à-di e à l i sta e593. C est d ailleu s sous e appo t ue lo s ue l e eptio de

p o du e est e o ue fo d e, l i sta e p e d a fi ou sera suspendue avec

587 _{On observa à ce propos, la jurisprudence de la Cour de cassation au conseiller de la mise en état toute}

compétence sur les exceptions de procédure relative à la première instance. V. Cass., avis 2 avr. 2007, n°7- 00.004. Pour un complément V. infra n°671 s.

588 _{A-D. Joccoton, Des exceptions de procédure en matière civile et ommerciale, op. cit., n° 5}

589 _{L. Cadiet, J. Normand et S. Amrani-Mekki, Théorie générale du procès, op. cit., n°96, p. 387 : « ces actes sont}

la fa e appa e te de l i sta e et est à t ave s leu su essio , a ia t su tile e t fo es et d lais ue le ode o ga ise ti uleuse e t le ou s de l i sta e. Mais l i sta e est pas seule e t ette p pa atio passablement formaliste de la décision du juge ; elle est aussi une situation juridique originale, un dialogue rituel à deux personnages ou plus : un demandeur, le plus souvent un défendeur et, toujours le juge».

590 _{E. Jeuland, Droit processuel général, op. cit., n°493} 591 _{E. Jeuland, Droit processuel général, op. cit., n°398}

592 _{R. Morel, Traité élémentaire de procédure civile, op. cit., n°48} 593 _Ibid.

147 généralement une possibilité de reprise594_{. C est à e p opos ue M. Jeula d i di ue ue}

« les e eptio s de p o du e o e e t l e iste e voi e la suspe sio du lie

d i sta e »595_{. On peut donc envisager la prétention procédurale soumise au moyen de}

l e eptio de p o du e o e toute p te tio ui te d à e p he la a he ou la p og essio e s la solutio du litige lo s ue le d oit d agi est pas affe té.

193. _{En définitive, doivent être considérées comme prétentions procédurales relatives à la} a he de la p o du e, elles ui se appo te t à l i sta e sa s s atta ue au d oit d agi , soit u elles ise t à l tei d e, soit u elles e pou sui e t la suspe sio . Mais, dans la pratique, la disti tio est pas toujou s ais e, les incertitudes trouvent leur source tant dans la loi596 _{que dans la jurisprudence}597_{. Ce so t es as u il faut ai te a t e isage .}

§2.- La difficulté de distinction des prétentions

194. _{Au sei d u e} e i sta e, e tai es p te tio s, o ie t de le oi , sont relatives au fond du litige et fondent une défense au fond. Daut es encore sont relatives à l a tio et fo de t les fi s de o -recevoir. D aut es e fi so t elati es à la a he de la procédure et fondent les exceptions de procédure. Cette répartition qui apparaît sans doute limpide suscite cependant beaucoup de difficultés dans la pratique. On verra dans ce sens que la distinction entre prétention procédurale relative à la marche de la procédure et les défenses au fond suscite encore des incertitudes ta t e ju isp ude e u e do t i e A . Mais aussi u u e o fusio e tou e e o e les p te tio s p o du ales e t e elles B .

594 _{V. supra 402 s et 443 s.}

595 _{E. Jeuland, « Le procès comme opération juridique à trois personnes. Parcours germanique », art. cit. p. 265.} 596 _{A. D. Joccoton, Des exceptions de procédure en matière civile et commerciale, op. cit., n°9 : « Il existe}

cependant plusieurs cas où la ligne de démarcation semble seffa e e ti e e t, où les deu e eptio s pa aisse t se o fo d e e u e seule et po te à la fois su l i sta e et l a tio ». H. Solus et R. Perrot, Droit judiciaire privé, op. cit., n°306 : « Il est pa fois diffi ile de di e si l o se t ou e e fa e d u e ita le exception ».

597 _{H. Solus et R. Perrot, Droit judiciaire privé, op. cit., n°307 : « Qua t à la ju isp ude e, elle p o de d u e}

manière empirique ; e ui l a e pa fois à o sid e o e des e eptio s e tai s o e s de d fe se dont il est pe is de se de a de s il e se ait pas judi ieu de les a ge pa i les fi s de o -recevoir, tandis ue, d u aut e ôt , de o euses i e titudes su siste t à la f o ti e e t e les e eptio s p op e e t dites et les défenses au fond ».

148 A- _{La prétention procédurale et les défenses au fond}

195. La disti tio e t e d fe se au fo d et e eptio de p o du e est pas toujours aisée. La première soumet au juge une prétention substantielle et la seconde une prétention procédurale relative à la marche de la procédure. Mais dans la pratique, cette f o ti e est pas toujours herm ti ue u elle pourrait paraître à première vue598_{. A ce propos, ce sont les}

exceptions dilatoires qui offrent le tableau le plus illustratif. En effet, celles-ci permettent à u plaideu d « invoquer un délai sans contester le moins du monde le fond du droit »599_.

Elles soumettent donc au juge une prétention relative à la marche de la procédure. On verra, u e d pit de leu fi alit , la p se e de e tai s o e s au sei de la at go ie des exceptions de procédure reste encore discutée. Ceci justifie que ces cas soient exposés. Il s agit du o e ti de l i s iptio de fau soule à tit e i ide t de a t u e ju idi tio d e eptio ais aussi du o e ti du fi e de di isio et de dis ussio .