LA COMMISSION BANCAIRE BELGE

LA COMMISSION BANCAIRE

par André BRUYNEEL

Avocat

Chargé de cours

à l'Université libre de Bruxelles

BELGE

E x t r a i t d e s n " 3 0 3 , 3 0 4 e t 3 0 5 d e la r e v u e « B a n q u e ».

L E S B A I ^ O U E S E T R A N G E R E S

LA COMMISSION BANCAIRE BELGE

(I)

par André BRUYNEEL '

La publication de l'importante et remarquable étude que M' Bruyneel a rédi­

gée pour la Revue Banque s'étendra sur trois numéros. Nos lecteurs y trouveront matière à de nombreuses et intéressantes comparaisons entre le rôle considérable et de plus en plus étendu joué en Belgique par la Commission bancaire et les attri­

butions dévolues, en France d'une part au Conseil National du Crédit et à la Com­

mission de Contrôle des Banques, d'autre part à la Commission des Opérations de Bourse.

A mon père'

La Commission bancaire joue un rôle essentiel de contrôle et de conseil au cœur de la vie financière belge ; ce rôle essentiel résulte à la fois du statut juridique original de l'institution et de l'autorité morale considérable que l'action de trois présidents lui a conférée.

On doit beaucoup insister, au seuil d'une étude dont l'ambition principale est de faire sentir la con- ception que la Commission se fait de sa mission et de l'exercice de celle-ci, sur le contraste parfois sur- prenant qui existe entre les dispositions légales limi- tées, voire insuffisantes, régissant les interventions de l'institution et, d'une part, les principes de droit des sociétés et de déontologie financière affirmés dans ses rapports annuels, d'autre part, un ensemble de pratiques très généralement acceptées par ses administrés.

L'importance du rôle de la Commission s'est tra- duite par l'accroissement progressif de ses compé- tences, qui comprennent aujourd'hui l'administra- tion du statut de quatre catégories d'organismes financiers (les banques, les fonds communs de place- ment, les « entreprises régies par le chapitre I*' de la loi du 10 juin 1964 », les sociétés à portefeuille) et au contrôle, très largement compris, des émissions et offres publiques de valeurs mobilières et autres titres.

N° 303 - janvier 1972

Nous avons l'intention d'examiner successive- ment la création, la nature juridique, la compo- sition et l'organisation, l'autonomie de la Commis- sion bancaire (section I), la mission qu'elle assume dans le domaine du contrôle des banques (section II), la fonction qu'elle remplit lors des émissions et offres publiques de titres et, plus généralement, dans la vie des sociétés anonymes (section III) ainsi que ses compétences accessoires (section IV). Sans doute ces développements justifient-ils l'exposé de quel- ques considérations finales (section V) (1).

( ' ) L ' a u t e u r , a u j o u r d ' h u i a v o c a t e t c h a r g é d e c o u r s à l ' U n i - v e r s i t é d e B r u x e l l e s , a e u l e p r i v i l è g e d ' ê t r e a s s o c i é p e n d a n t p r è s d e t r o i s a n n é e s à l ' œ u v r e p o u r s u i v i e p a r M . E u g è n e d e B a r s y , P r é s i d e n t d e l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e , e t s e s c o l l a b o r a - t e u r s ; l e u r e x c e p t i o n n e l s e n s d u b i e n c o m m u n a é t é b e a u c o u p a d m i r é .

( 1 ) L a l i t t é r a t u r e c o n s a c r é e à l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e e s t p e u a b o n d a n t e . S u r l a C o m m i s s i o n e n g é n é r a l , o n p o u r r a c o n -

s u l t e r l a p l a q u e t t e a n n i v e r s a i r e Commission bancaire 1 9 3 5 - 1 9 6 0

( B r u x e l l e s , 1 9 6 0 ) ; s u r l a j u r i s p r u d e n c e d e l a C o m m i s s i o n , o n

s e r é f é r e r a a u x rapports annuels ( d e p u i s 1 9 3 6 ) a i n s i q u ' à l e u r

s y n t h è s e d a n s l ' o u v r a g e d e P o n l o t , Le statut légal des banques

et le contrôle des émissions de titres et valeurs ( C o u r t - S t -

E t i e n n e , 2« é d . 1 9 6 9 ) ; s u r c e r t a i n s a s p e c t s t e c h n i q u e s d u c o n - t r ô l e d e s b a n q u e s , o n t r o u v e r a d e s c o m m e n t a i r e s d a n s l ' o u -

v r a g e d e T i m m e r m a n s , Les banques en Belgique ( 1 9 4 6 - 1 9 6 8 )

( C o u r t r a i , 1 9 6 9 ) ; s u r l e c o n t r ô l e d e s é m i s s i o n s e t o f f r e s p u b l i - q u e s d e t i t r e s , pn c o n s u l t e r a l a d o c t r i n e c o m m e r c i a l e b e l g e

a i n s i q u e B u o n o m o , Esperienze di controllo publico suUe

società neW ordinamento belga ( N a p l e s , 1 9 7 0 ) . U n e é t u d e d ' e n -

s e m b l e s u r l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e a é t é p u b l i é e e n n é e r l a n -

d a i s p a r B i r o n , d a n s u n d e s f a s c i c u l e s d e 1' « A d m i n i s t r a t i e f L e x i c o n » ( C o u r t r a i , s . d . ) .

13

BANQUI:

Section I

LA COMMISSION BANCAIRE. « ORGANISME AUTONOME » I. Création.

La crise économique et financière née en 1929 entraîna des défaillances qui firent apparaître à l'opinion publique et à une partie des milieux finan- ciers qu'un contrôle public des banques s'impo- sait (2). Tant la nécessité de poser un geste specta- culaire que l'espoir de faire échapper au futur sta- tut légal l'activité de prises de participations indus- trielles et commerciales expliquent qu'en 1934 la formule de la « banque mixte » fut spectaculaire- ment interdite (3). Mais la véritable réforme ban- caire, plus complète et à bien des égards plus se- reine, date de 1935 : l'arrêté royal n" 185 du 9 juil- let 1935 sur le contrôle des banques et le régime des émissions de titres et valeurs (4) comprend à la fois le statut légal des banques, l'organisation réglemen- taire de leur contrôle et, tant en raison du but de pro- tection de l'épargne poursuivi en 1935 que par un souci de faire échapper les sociétés financières (ou

« holdings ») à un contrôle public (5), la réglemen- tation des émissions et offres publiques de titres et valeurs.

L'arrêté royal n° 185 créa par ailleurs l'institu- tion chargée de veiller à l'application des nouvelles dispositions légales : un « organisme autonome », la Commission bancaire (6), assumerait cette fonction qu'initialement on avait envisagé de confier soit à la Banque nationale de Belgique, soit à un organisme géré par elle (7). Les conséquences de ce choix devaient être décisives pour la philosophie et le style des contrôles financiers publics en Belgique.

( 2 ) P o u r u n a p e r ç u s u c c i n c t d e l ' h i s t o i r e b a n c a i r e b e l g e d e c e t t e p é r i o d e , v o y . Commission bancaire 1 9 3 5 - 1 9 6 0 , p p . 2 6 e t s s .

( 3 ) A r r ê t é r o y a l n " 2 d u 2 2 a o û t 1 9 3 4 r e l a t i f à l a p r o t e c - t i o n d e l ' é p a r g n e e t à l ' a c t i v i t é b a n c a i r e , Moniteur b e l g e d u 2 4 a o û t 1 9 3 4 .

( 4 ) Moniteur b e l g e d u 1 0 J u i l l e t 1 9 3 5 . L ' a r r ê t é r o y a l n " 1 8 5 f a i t p a r t i e d ' u n e n s e m b l e d ' a r r ê t é s , p r i s e n v e r t u d e s l o i s d i t e s « d e p o u v o i r s s p é c i a u x » , p a r l e s q u e l s l e r é g i m e d e s o p é r a t i o n s e t d e s o r g a n i s m e s financiers a é t é p r o f o n d é m e n t m o d i f i é : a r r ê t é r o y a l n " 4 2 d u 1 5 d é c e m b r e 1 9 3 4 ( c a i s s e s d ' é p a r g n e p r i v é e s ) , a r r ê t é r o y a l n » 4 3 d u 1 5 d é c e m b r e 1 9 3 4 ( s o c i é t é s d e c a p i t a l i s a t i o n ) , a r r ê t é r o y a l n » 8 4 d u 3 0 J a n v i e r 1 9 3 5 ( b o u r s e s ) , a r r ê t é r o y a l n » 1 4 8 d u 1 8 m a r s 1 9 3 5 ( u s u r e ) , a r r ê t é r o y a l n " 1 7 5 d u 1 3 J u i n 1 9 3 5 ( I n s t i t u t d e R é e s c o m p t e e t d e G a r a n t i e ) , a r r ê t é r o y a l n " 2 2 5 d u 7 j a n v i e r 1 9 3 6 ( p r ê t s h y p o t h é c a i r e s ) , a r r ê t é r o y a l n » 2 2 6 d u 7 J a n v i e r 1 9 3 6 ( O f f i c e c e n t r a l d e c r é d i t h y p o t h é c a i r e ) ; v o i r a u s s i l a l o i d u 7 d é c e m - b r e 1 9 3 4 r e l a t i v e ù l ' O f f i c e c e n t r a l d e l a p e t i t e E p a r g n e . U n e i m p o r t a n t e r é o r g a n i s a t i o n d e l ' a p p a r e i l financier a é t é é g a l e - m e n t r é a l i s é e p a r d e n o m b r e u x a r r ê t é s r o y a u x p r i s e n v e r t u d e l a l o i d u 3 1 m a r s 1 9 6 7 a t t r i b u a n t c e r t a i n s p o u v o i r s a u R o i e n v u e d ' a s s u r e r l a r e l a n c e é c o n o m i q u e , l ' a c c é l é r a t i o n d e l a r e c o n v e r s i o n r é g i o n a l e e t l a s t a b i l i s a t i o n d e l ' é q u i l i b r e b u d g é - t a i r e .

( 5 ) Commission bancaire 1 9 3 5 - 1 9 6 0 , p p . 3 8 , 4 6 e t 4 7 . ( 6 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 5 .

( 7 ) D é c l a r a t i o n f a i t e p a r l e g o u v e r n e m e n t a u x C h a m b r e s l e 2 9 m a r s 1 9 3 5 e t r e p r i s e d a n s l e R a p p o r t a u R o i p r é c é d a n t l ' a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 .

2. Nature juridique.

La Commission bancaire est un établissement public (8) doté de la personnalité juridique (9) : en effet, la loi a créé l'institution (10), le Roi en nomme les organes (11), la Commission a reçu — par une

« fondation de service public » (12) — la mission d'administrer une des polices spéciales de l'écono- mie (13) ainsi que les moyens d'action nécessaires à l'exercice de cette mission (14). La notion d'éta- blissement public ne suffit cependant pas à rendre exactement compte de la nature juridique d'une ins- titution dont l'autonomie de droit et de fait consti- tue une caractéristique essentielle (15).

Les règlements et décisions de la Commission ban- caire, mais non ses recommandations, conseils et arbitrages officieux, peuvent faire l'objet d'un re- cours en annulation devant le Conseil d'Etat (16).

Par contre les cours et tribunaux sont seuls compé- tents pour connaître des actions en responsabilité intentées contre la Commission (17) ; les tribunaux doivent, en outre, refuser l'application de ceux de ses règlements qui seraient contraires aux lois (18).

3. Composition et organisation.

La Commission bancaire est composée d'un prési- dent et de six membres, tous nommés par le Roi pour une période de six années ; aucune de ces personnes ne peut exercer de fonction dans une banque (19). Le président et deux des membres sont nommés librement tandis que deux membres doi-

( 8 ) B u t t g e n b a c h , Les modes de gestion des services publics en Belgique, n " 5 0 5 ; F r e d e r i c q , Traité de droit commercial belge, I X , n » 6 7 ; Novelles, Droit bancaire, p p . 2 5 e t 2 6 ; B i r o n , op. cit., n ° 3 .

S u r l a n o t i o n d ' é t a b l i s s e m e n t p u b l i c , v o i r B u t t g e n b a c h , Manuel de droit administratif, n » « 1 9 7 à 2 1 8 .

( 9 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 5 i m p l i c i t e m e n t . V o i r a u s s i l e r è g l e m e n t d ' o r g a n i s a t i o n d e l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e d u 2 s e p t e m b r e 1 9 3 5 e t C i v . B r u x e l l e s , 2 8 J u i n 1 9 5 5 , Journ. Trib.

1 9 5 6 , 7 1 .

( 1 0 ) A r r ê t é r o y a l n " 1 8 5 , a r t i c l e 3 5 .

( 1 1 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 5 ; v o i r infra, % 3 . ( 1 2 ) S u r l a n o t i o n , v o i r B u t t g e n b a c h , Manuel de droit admi- nistratif, n » 1 9 8 .

( 1 3 ) S u r l a n o t i o n , v o i r C a m b i e r , Droit administratif, p p . 4 1 1 à 4 2 9 .

( 1 4 ) P o u v o i r r é g l e m e n t a i r e ( a r r ê t é r o y a l 1 8 5 , a r t i c l e s 2 . 1 1 , 1 4 e t 2 1 n o t a m m e n t ) e t p o u v o i r d e d é c i s i o n i n d i v i d u e l l e ( a r r ê t é r o y a l n « 1 8 5 , a r t i c l e s 4 , 7 , 9 , 1 0 , 1 4 , 1 6 , 1 7 , 2 0 , 2 1 , 2 4 , 2 8 e t 2 9 n o t a m m e n t ) .

( 1 5 ) Infra, § 4 .

( 1 6 ) L o i d u 2 3 d é c e m b r e 1 9 4 6 , a r t i c l e 9 . U n r e c o u r s d e c e t t e n a t u r e n ' a J a m a i s é t é p r i s c o n t r e u n a c t e d e l a C o m m i s s i o n .

( 1 7 ) D e p u i s l ' a r r ê t d e l a C o u r d e c a s s a t i o n d u 5 n o v e m b r e 1 9 2 0 (Pas., 1 9 2 0 , I , 2 3 9 ) , l a n a t u r e c i v i l e d u d r o i t l é s é e n t r a î n e l a c o m p é t e n c e d u p o u v o i r J u d i c i a i r e q u e l l e q u e s o i t l a q u a l i t é d e l ' a u t e u r d u d o m m a g e . S u r l e s p r i n c i p e s , v o i r C a m b i e r , Principes du contentieux administratif, I , p p . 1 8 4 à 1 9 2 .

U n e s e u l e a c t i o n e n r e s p o n s a b i l i t é , d é c l a r é e n o n f o n d é e , a j u s q u ' i c i é t é i n t e n t é e c o n t r e l a C o m m i s s i o n : C i v . B r u x e l l e s , 2 8 j u i n 1 9 5 5 , p r é c i t é .

( 1 8 ) Constitution, a r t i c l e 1 0 7 . L e s t r i b u n a u x e x e r c e n t e n c e c a s u n v é r i t a b l e « c o n t e n t i e u x d e l a l é g a l i t é » : v o i r C a m b i e r , Principes du contentieux administratif, I , p p . 1 9 3 à 2 3 6 .

L ' a r t i c l e 1 0 7 , à c e J o u r , n ' a J a m a i s é t é i n v o q u é n i a p p l i q u é à u n r è g l e m e n t d e l a C o m m i s s i o n .

( 1 9 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 7 .

BANQUE

vent être choisis sur une liste triple présentée par la Banque nationale de Belgique et l'Institut de Rées- compte et de Garantie (20) et deux membres sur une liste triple établie par les banquiers eux-mêmes (21).

En pratique, une personnalité indépendante préside la Commission, deux membres — dont le vice-gou- verneur de la Banque nationale — émanant des ins- titutions publiques de crédit, deux membres sont proches des banques de dépôts et deux membres sont proches des partenaires sociaux. Cette composi- tion équilibrée revêt grande importance pour l'auto- nomie de l'institution (22).

La Commission bancaire, organe collégial (23), se réunit une fois par mois au moins ; son président, chargé notamment des relations extérieures, de la préparation des dossiers et de l'exécution des déci- sions (24), en est l'organe de direction et de gestion journalière (23) ; un secrétariat l'assiste éventuelle- ment (25). Dans la réalité présente, la Commission se réunit toutes les deux semaines et son président, assisté d'une quinzaine de collaborateurs répartis en trois services, occupe une fonction devenue prépon- dérante, tant à cause de sa permanence que par la manière dont elle a été exercée par ses trois titu- laires successifs (26).

L'institution organise librement ses services, dé- cide du statut de son personnel et gère ses comptes, sous réserve d'un éventuel contrôle du ministre des Finances (27) ; un statut financier original revêt à nouveau grande importance pour son autonomie (22).

4. Autonomie de l'institution.

Nous avons dit que l'autonomie de la Commission bancaire était à ce point essentielle qu'elle influen- çait la nature juridique de l'institution (28) ; l'auto- nomie (de droit et, peut-être plus encore, de fait) explique par ailleurs, pour une très large part, l'effi- cacité de son action et le prestige discret dont elle jouit (29).

a) Autonomie de droit par rapport à l'Etal.

On reconnaît généralement que les établissements publics sont autonomes (30), entendant par-là qu'une

( 2 0 ) L ' I n s t i t u t d e R é e s c o m p t e e t d e G a r a n t i e , « i n s t i t u t i o n d ' u t i l i t é p u b l i q u e » c r é é e p a r l ' a r r ê t é r o y a l n » 1 7 5 d u 1 3 j u i n 1 9 3 5 , e s t u n e s o c i é t é d ' é c o n o m i e m i x t e s p é c i a l i s é e d a n s l a m o b i - l i s a t i o n d e s c r é a n c e s b a n c a i r e s e t q u i r e m p l i t u n e f o n c t i o n i m - p o r t a n t e e t o r i g i n a l e a u s e i n d u m a r c h e m o n é t a i r e . V o i r l a p l a q u e t t e a n n i v e r s a i r e Institut de Réescompte et de Garantie

( 1 9 3 5 - 1 9 6 0 ) , B r u x e l l e s , 1 9 6 0 .

( 2 1 ) L ' é t a b l i s s e m e n t d e c e t t e l i s t e d e c a n d i d a t s e s t c o n l l é à l ' A s s o c i a t i o n b e l g e d e s B a n q u e s , c r é é e e n 1 9 3 6 s u r l a s u g - g e s t i o n d e l a C o m m i s s i o n e l l e - m ê m e ; a r r ê t é r o y a l d u 7 a o û t 1 9 3 9 .

( 2 2 ) Infra, § 4 .

( 2 3 ) V o i r e n c e s e n s C i v . B r u x e l l e s , 2 8 j u i n 1 9 5 5 , p r é c i t é . ( 2 4 ) R è g l e m e n t d ' o r g a n i s a t i o n p r é c i t é , a r t i c l e 9 . ( 2 5 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 6 .

( 2 6 ) D e 1 9 3 5 à 1 9 3 8 , M . G e o r g e s J a n s s e n ; d e 1 9 3 8 à 1 9 4 4 , M . M a u r i c e F r è r e ; d e p u i s 1 9 4 4 , M . E u g è n e d e B a r s y .

( 2 7 ) R è g l e m e n t d ' o r g a n i s a t i o n p r é c i t é , a r t i c l e s 7 e t 8 . ( 2 8 ) Supra. § 2 .

( 2 9 ) V o i r e n c e s e n s l ' h o m m a g e d e M M . V a n R y n e t H e c n e n , Principes de droit commercial, I I , n ° 1 3 7 3 , e t I I I , n » 1 9 9 7 .

( 3 0 ) M a s t , Précis de droit administratif belge, n » 7 3 .

N° 303 - janvier 1972

certaine liberté d'action est inhérente au procédé de la décentralisation administrative. Mais, dans le cas de la Commission bancaire, il s'agit d'une auto- nomie d'une tout autre nature et qui confine à une véritable indépendance.

Cette indépendance a été voulue (31). Les auteurs de l'arrêté royal n° 185 avaient en effet conscience d'établir un type de réglementation et de contrôle entièrement nouveau dans le domaine financier et sentaient que, pour faire mieux admettre cette inno- vation et pour la « dépolitiser » autant que pos- sible, il fallait en confier l'application à un organe distinct du pouvoir ; ils mesuraient également les mauvaises tentations qu'un contrôle des banques exercé directement par le ministre des Finances aurait pu faire naître dans la gestion des finances publiques (32).

L'autonomie par rapport à l'Etat présente en droit deux aspects, outre ce qui a été dit sur la composi- tion et l'organisation interne de la Commission (33) : absence de tutelle générale, statut financier original.

a) La Commission, sauf disposition contraire expresse, agit librement et prend l'entière responsa- bilité de ses actes et de ses choix. Cette très réelle indépendance intellectuelle est concrétisée annuel- lement par la parution d'un rapport, qui ne fait l'objet ni d'un contrôle préalable, ni même de con- versations préliminaires avec le gouvernement.

Ainsi a pu se créer progressivement une conception élevée de l'obligation de faire rapport (34) : ce document, qui tient à la fois du compte rendu d'acti- vité, de l'analyse économique objective et de l'an- nonce des choix doctrinaux et jurisprudentiels les plus importants, affirme une fois l'an la personnalité de l'institution.

Aucune tutelle générale d'autorisation ou d'appro- bation ne pèse sur la Commission ; aucun commis- saire du gouvernement n'assiste à ses séances. Les auteurs de l'arrêté royal n° 185 ont préféré énoncer quelques cas dans lesquels un règlement est pris par arrêté royal sur avis conforme de la Commission bancaire (35) et quelques cas dans lesquels un règle- ment ou une décision émane d'elle, mais doit ou peut faire l'objet d'une intervention ministérielle (36) (37).

( 3 1 ) V o i r à c e p r o p o s B i r o n , op. cit., n<* 6 .

( 3 2 ) M . B i r o n , s u r c e p l a n , c o m p a r e à j u s t e t i t r e l ' i n d é p e n - d a n c e d e l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e a l ' i n d é p e n d a n c e d e l a B a n - q u e n a t i o n a l e t e l l e q u ' e l l e a v a i t é t é c o n ç u e p a r l e s a u t e u r s d e l a l o i o r g a n i q u e d u 5 m a i 1 8 5 0 .

( 3 3 ) Supra. § 3 .

( 3 4 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 4 1 .

( 3 5 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e s 1 2 ( s c h é m a d e p r é s e n t a - t i o n d e s s i t u a t i o n s e t b i l a n s ) e t 3 6 ( f r a i s d e f o n c t i o n n e m e n t d e l a C o m m i s s i o n ) .

( 3 6 ) I l s ' a g i r a t a n t ô t d ' u n e c o m p é t e n c e d ' a p p r o b a t i o n q u i p a r t i c i p e d e l a n a t u r e d e s c o n t r ô l e s d e t u t e l l e ( a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e s 1 1 : c o e f t i c i e n t s b a n c a i r e s e t t a u x d ' i n t é r ê t , 2 1 : r è g l e m e n t d ' a g r é a t i o n d e s r é v i s e u r s , e t 3 5 : r è g l e m e n t d ' o r g a - n i s a t i o n d e T a C o m m i s s i o n ) , t a n t ô t d ' u n e c o m p é t e n c e p o u r c o n n a î t r e d e s r e c o u r s i n t r o d u i t s p a r l e s a d m i n i s t r é s ( a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 2 ) .

15

s

BANQUE

b) La Commission bancaire n'émarge point au budget de l'Etat ; ses dépenses sont en effet cou- vertes, outre la minime quote-part de la Banque nationale (38), par ses administrés eux-mêmes (39).

Les personnes qui introduisent un dossier auprès de la Commission en vue de l'émission ou de l'offre publique de titres ou de la demande d'inscription à la cote officielle d'une bourse de fonds publics, versent une redevance proportionnelle à la valeur des titres en cause ; des redevances sont également payées par les sociétés de gestion de fonds communs de placement, par ceux qui sollicitent l'autorisation de procéder à un appel public en vue de la parti- cipation à un fonds commun de placement étranger, par certaines entreprises faisant publiquement appel à l'épargne ainsi que par les sociétés à porte-

feuille (40) ; enfin, l'excédent éventuel entre les dé- penses de la Commission et le total des redevances précitées est supporté par les banques de dépôt et réparti en fonction du total du bilan de chacune d'elles augmenté des effets réescomptés. Toutes ces redevances participent, selon nous, de la nature de l'impôt parce qu'elles ont été établies dans l'inten- tion de couvrir les frais de fonctionnement d'un organisme de contrôle, public mais autonome, et non pas en vue de rémunérer un service rendu à ses administrés.

b) Autonomie de droit par rapport à la Banque nationale.

Le gouvernement avait initialement songé à con- fier la responsabilité du contrôle des banques et des émissions de valeurs mobilières à la Banque natio- nale de Belgique ou à un organisme géré par celle- ci (41). Il a préféré par la suite confier cette respon- sabilité à un organisme distinct, pour des raisons qui ne sont pas entièrement connues (42). On peut toutefois penser que le souci de ne pas mettre en cause le statut de droit privé qui était celui de la Banque nationale en 1935 a joué un rôle détermi- nant : pareil statut aurait pu difficilement se conci- lier avec l'exercice d'une mission assortie d'un pou- voir réglementaire.

De la première intention du gouvernement témoi- gnent encore les dispositions relatives au paiement

( 3 7 ) M a i s i l e s t a u s s i d e s c a s o ù l a C o m m i s s i o n d i s p o s e d ' u n p o u v o i r p r o p r e e t n o n s o u m i s à t u t e l l e d e d é r o g e r à s e s r è g l e m e n t s ( a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 1 , § ! * • ' ) , a u x a r r ê t é s r o y a u x d ' a p p l i c a t i o n d e l ' a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 ( a r r ê t é r o y a l d u 2 4 n o v e m b r e 1 9 3 7 , a r t i c l e 4 ) o u a l a l o i e l l e - m ê m e ( a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e s 7 e t 1 6 ) .

( 3 8 ) Infra, b.

( 3 9 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 6 ; a r r ê t é r o y a l d u 2 8 a v r i l 1 9 6 7 r e l a t i f à l a c o u v e r t u r e d e s f r a i s d e f o n c t i o n n e m e n t d e l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e , m o d i f i é p a r l ' a r r ê t é r o y a l d u 6 f é v r i e r 1 9 7 0 . L e r é g i m e d e s r e d e v a n c e s à c h a r g e d e s s o c i é t é s à p o r t e - f e u i l l e n ' a p a s e n c o r e é t é p r é c i s é .

( 4 0 ) S u r c e s e n t r e p r i s e s , v o i r infra, s e c t i o n V . ( 4 1 ) R a p p o r t a u R o i p r é c é d a n t l ' a r r ê t é r o y a l n ° 1 8 5 . ( 4 2 ) Commission bancaire 1 9 3 5 - 1 9 6 0 , p . 4 0 .

des frais de fonctionnement de la Commission ban- caire par la Banque nationale et à la faculté pour la Commission bancaire de demander à la Banque nationale d'assurer son secrétariat (43). Le premier président de l'institution fit en sorte que ces germes de dépendance soient rapidement éliminés, en fait sinon en droit (44) (45).

c) Autonomie de fait.

La liberté d'action dont la Commission dispose dépend de la nature des problèmes traités : considé- rable en ce qui concerne les aspects micro-écono- miques, elle est plus restreinte en ce qui concerne les aspects macro-économiques.

Le contrôle individuel des banques de dépôts (res- pect du statut légal, qualité et correction de la ges- tion, structure financière équilibrée) et l'examen cas par cas des dossiers relatifs aux émissions et offres publiques de titres constituent le domaine où la Commission exerce sa mission de manière exclusive et incontestée. Nous verrons l'ceuvre que cette liberté d'action lui a permis de réaliser (46).

Les problèmes de nature plus générale sont exa- minés sans doute avec autant de liberté intellectuelle, mais dans le respect d'un subtil équilibre au sein de ce qu'on a appelé « le triangle ministère des Finan- ces, Banque nationale. Commission bancaire ». Il en va surtout ainsi pour des problèmes qui peuvent avoir des répercussions d'ordre monétaire — la Banque nationale tend alors à occuper une place prééminente par rapport à ses deux partenaires (47)

— ou susceptibles d'exercer une influence sur les ressources de l'Etat — c'est alors le département des finances (et plus particulièrement la Trésorerie) qui prend les initiatives et essaie de faire prévaloir ses vues (48).

Au sein de cet équilibre, la Commission dispose toutefois de la connaissance la plus pénétrante du secteur bancaire, de chacun des établissements qui le composent, de l'opinion des banquiers et de leurs soucis de gestion.

( 4 3 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 6 .

( 4 4 ) L e s f r a i s d e f o n c t i o n n e m e n t o n t é t é , p o u r l ' e s s e n t i e l , m i s à c h a r g e d e s a d m i n i s t r é s (sapra, a ) , a p r è s q u e l ' a r t i c l e 3 6 e u t é t é m o d i f i é p a r l ' a r r ê t é r o y a l n ° 2 6 2 d u 2 6 m a r s 1 9 3 6 , l u i - m ê m e m o d i f i é p a r l ' a r r ê t é r o y a l n " 6 7 d u 3 0 n o v e m b r e 1 9 3 9 . L a C o m m i s s i o n a é t a b l i s o n p r o p r e « s e c r é t a r i a t » , e m b r y o n d e s e s a c t u e l s s e r v i c e s {supra, § 2 ) .

( 4 5 ) U n a u t r e v e s t i g e d e l ' i n t e n t i o n i n i t i a l e d u g o u v e r n e - m e n t p e u t ê t r e t r o u v é d a n s l ' a r t i c l e 1 2 q u i p r é v o i t l a c o m m u - n i c a t i o n d e s b i l a n s e t s i t u a t i o n s d e s b a n q u e s à l a s e u l e B a n - q u e n a t i o n a l e ; e n p r a t i q u e , l e s b a n q u e s c o m m u n i q u e n t c e s d o c u m e n t s à l a C o m m i s s i o n é g a l e m e n t .

( 4 6 ) Infra, s e c t i o n s I I e t I I I .

( 4 7 ) C ' e s t p a r t i c u l i è r e m e n t l e c a s p o u r l e c o e f f i c i e n t d e r é - s e r v e m o n é t a i r e , o ù l a b a n q u e c e n t r a l e a l e p o u v o i r d e p r e n d r e l ' i n i t i a t i v e ( r è g l e m e n t d u 2 1 d é c e m b r e 1 9 6 1 , a r t i c l e 4 , § l*""), e t d e fixation d e t a u x m a x i m a u x d ' I n t é r ê t s d é b i t e u r s ( a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 1 , § 2 ) .

( 4 8 ) C ' e s t p a r t i c u l i è r e m e n t l e c a s p o u r l e s c o e f f i c i e n t s d e n a t u r e à i n f l u e n c e r l e m o n t a n t d u p o r t e f e u i l l e d ' e f f e t s e t d e f o n d s p u b l i c s l o g é a u p r è s d u s y s t è m e b a n c a i r e .

BANQUE

Section II

LA COMMISSION BANCAIRE, ORGANE RESPONSABLE DU CONTROLE DES BANQUES

La Commission bancaire doit son nom à la pre- mière des deux compétences qui lui ont été confiées par l'arrêté royal n° 185 : l'administration du statut légal des banques. Un exposé des principales dispo- sitions de ce statut (sous-section I) permettra de mieux apprécier l'action effective de la Commission dans ce domaine (sous-section II).

Le contrôle des banques, intermédiaires finan- ciers les plus importants sur le plan économique et les plus significatifs sur le plan monétaire (49), pré- sente un caractère à la fois original, complet et autonome qui le distingue du contrôle de la plupart des autres intermédiaires financiers de droit privé.

Sous-section I. — Le statut légal des banques I. Objectifs du statut.

Les dispositions légales relatives au statut des banques (50) s'expliquent par une intention fonda- mentale d'assurer la santé d'un système bancaire caractérisé par l'importance de son rôle monétaire.

C'est l'objectif essentiel de la réglementation du con- trôle des banques, objectif poursuivi par deux voies différentes, l'une d'ordre micro-économique, l'autre d'ordre macro-économique.

D'une part, il convient d'assurer la santé du sys- tème bancaire par un ensemble de dispositions de nature à assurer l'équilibre de chaque entreprise ban- caire, la qualité de son organisation, la correction et la prudence de sa gestion. A cet objectif correspon- dent principalement les dispositions relatives au capital minimum (51), au statut des dirigeants (52), à l'organisation du contrôle et au statut des réviseurs de banques (53) ; les dispositions en matière de coef- ficients et de communications à la Banque nationale

( 4 9 ) L e s b a n q u e s r e c u e i l l e n t a p p r o x i m a t i v e m e n t l a m o i t i é d e l ' e n s e m b l e d e s d é p ô t s e t l e s d e u x t i e r s d e s d é p ô t s à v u e ; e l l e s o c t r o i e n t e n v i r o n 5 5 % d e l ' e n s e m b l e d e s c r é d i t s c o n s e n - t i s a u x e n t r e p r i s e s , a u x p a r t i c u l i e r s e t à l ' é t r a n g e r .

( 5 0 ) L a r é g l e m e n t a t i o n d u c o n t r ô l e d e s b a n q u e s c o m p r e n d l ' a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 ( d o n t l e s d i s p o s i t i o n s c o n c e r n e n t d ' u n e p a r t l ' e n t r e p r i s e e t s e s d i r i g e a n t s , d ' a u t r e p a r t l e c o n t r ô l e p r o p r e m e n t d i t ) , l ' a r r ê t é r o y a l d u 2 4 n o v e m b r e 1 9 3 7 r e l a t i f a u x c o m m u n i c a t i o n s q u e l e s b a n q u e s d o i v e n t f a i r e à l a B a n q u e n a t i o n a l e e t à l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e (Moniteur b e l g e d u 2 5 n o v e m b r e 1 9 3 7 ; Rapport pour l'année 1 9 3 7 , a n n e x e 5 ) e t

l e s a r r ê t é s d e l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e r e l a t i f s a u x c o e f f l c i e n t s b a n c a i r e s {infra, % 3 , d ) . O n d o i t s i g n a l e r é g a l e m e n t l a d i r e c - t i v e d u 2 5 m a r s 1 9 6 9 c o n c e r n a n t l ' i n t e r v e n t i o n d e s b a n q u e s s u r l e m a r c h é d u « c a l l m o n e y » (Rapport pour l'année 1 9 6 8 - 1 9 6 9 ,

a n n e x e 2 ) , a i n s i q u e l e s « i n d i c a t i o n s g é n é r a l e s e t c o o r d i n a - t i o n d e s i n s t r u c t i o n s a u x r é v i s e u r s d e b a n q u e » (infra, § 3 , e ) . L ' a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 a f a i t l ' o b j e t d e d i v e r s e s m o d i f l c a t i o n s : l e s p l u s i m p o r t a n t e s o n t é t é i n t r o d u i t e s p a r l a l o i d u 3 m a i 1 9 6 7 (Moniteur b e l g e d u 2 0 m a i 1 9 6 7 ) e t p a r l ' a r r ê t é r o y a l n " 4 3 d u 9 o c t o b r e 1 9 6 7 (Moniteur b e l g e d u 2 7 o c t o b r e 1 9 6 7 ) .

( 5 1 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e s 8 à 1 0 . ( 5 2 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e s 7 , 1 6 e t 1 7 . ( 5 3 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e s 1 9 à 2 6 , 3 8 e t 3 9 .

de Belgique et à la Commission bancaire (54) relè- vent aussi, bien que plus accessoirement, de cet objectif micro-économique.

Il convient, d'autre part, d'assurer la santé du sys- tème bancaire ainsi que le succès de la politique éco- nomique et monétaire par un ensemble de disposi- tions propres à assurer l'équilibre du système ban- caire lui-même : nature et qualité de la fonction ban- caire (55), respect de la politique économique et monétaire poursuivie par les autorités (56), informa- tion de ces autorités (57).

2. Champ d'application du statut.

Constituent des « banques », au sens de l'article 1", alinéa l*"', de l'arrêté royal n° 185, les entreprises qui reçoivent habituellement des dépôts de fonds remboursables à vue ou à des termes n'excédant pas deux ans, aux fins de les utiliser pour leur propre compte à des opérations de banque ou de place- ment (58). Tout organisme financier qui remplit même accessoirement mais à titre habituel la fonc- tion d'une « banque de dépôts » répond dès lors à cette définition, quelle que soit la dénomination qu'il porte.

Les entreprises qui répondent à cette définition légale de la « banque » sont soumises à la régle- mentation instituée par le titre de l'arrêté royal n° 185, à l'exception (59) des institutions publiques de crédit (généralement contrôlées par un ou plu- sieurs commissaires du gouvernement), des entre- prises financières qui reçoivent les disponibilités de leurs filiales en vue d'en centraliser le placement au- près de ces mêmes filiales (certaines de ces entrepri- ses financières sont cependant contrôlées par la Com- mission banciÙK dans le cadre de l'arrêté royal n° 64 organisant le statut des sociétés à portefeuille) (60) et des caisses d'épargne privées (contrôlées par l'Of- fice central de la petite Epargne) (61). La Commission bancaire vérifie dans le cadre de la procédure préalable à l'inscription (62) si une société entre dans le champ d'application ainsi défini (63).

( 5 4 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e s 1 1 e t 1 2 .

( 5 5 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 4 r e l a t i f a u x f u s i o n s d e b a n q u e s , a r t i c l e 1 4 i n t e r d i s a n t l e s p a r t i c i p a t i o n s i n d u s t r i e l l e s e t c o m m e r c i a l e s p e r m a n e n t e s e t a r t i c l e 1 5 t e n d a n t à l i m i t e r l ' i n f l u e n c e q u e l e s b a n q u e s e x e r c e n t s u r l ' o p i n i o n p u b l i q u e .

( 5 6 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 1 r e l a t i f a u x c o e f f l c i e n t s b a n c a i r e s e t a u x t a u x d ' i n t é r ê t m a x i m a u x .

( 5 7 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 2 r e l a t i f a u x c o m m u n i c a - t i o n s .

( 5 8 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 * ' , a l i n é a 1 " . ( 5 9 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 « ' , a l i n é a 2 . ( 6 0 ) Infra, s e c t i o n I V , § 4 .

( 6 1 ) D i s p o s i t i o n s r e l a t i v e s a u c o n t r ô l e d e s c a i s s e s d ' é p a r g n e p r i v é e s c o o r d o n n é e s l e 2 3 J u i n 1 9 6 7 (Moniteur b e l g e d u 3 0 j u i n 1 9 6 7 ) .

( 6 2 ) 7 n / r o , § 3 , a.

N" 303 - janvier 1972 17

Les « banques étrangères » opérant en Belgique sont en principe soumises au statut légal, qu'il s'agisse d'une filiale belge ou d'une succursale belge d'une banque étrangère (64). Les succursales belges sont toutefois soumises à un régime particulier qui permet de concilier dans une certaine mesure les nécessités d'une police économique de caractère territorial avec l'absence de personnalité juridique des succursales belges. Chaque succursale est en effet considérée comme une entité belge à trois égards :

a) Les dispositions relatives à l'inscription, aux fusions, au statut des dirigeants, aux coefficients ban- caires, aux communications aux autorités, à la publi- cité, au contrôle proprement dit et aux sanctions pénales sont applicables à la succursale pour tout ce qui concerne son activité dans le pays (65) ;

b) Une comptabilité distincte des opérations effec- tuées en Belgique est tenue au principal des sièges d'opération de la succursale belge (66), sous réserve des exceptions tolérées par la Commission bancaire ;

c) La banque étrangère doit affecter à l'ensemble des opérations effectuées en Belgique par sa succur- sale belge un « capital propre » d'au moins dix millions de francs belges (67). L'obligation d'affec- ter un montant beaucoup plus important résulte tou- tefois du règlement sur le coefficient de fonds pro- pres (68).

La « personnalité limitée » des succursales belges, telle qu'elle résulte de ces dispositions, présente un caractère fictif que la pratique du contrôle des ban- ques fait apparaître comme peu satisfaisant.

3. Principales dispositions du statut.

a) Admission à l'exercice de l'activité bancaire.

Lorsqu'une entreprise constitue une banque au sens de l'article 1 " de l'arrêté royal n° 185 et est soumise à la réglementation du contrôle des ban- ques (69), elle doit se faire inscrire auprès de la Commission bancaire avant de pouvoir commencer ses opérations (70). La Commission publie une fois l'an la liste des banques au Moniteur belge ; elle

( 6 3 ) A i n s i , l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e a d é c i d é d e f a i r e e n t r e r d a n s l e c h a m p d ' a p p l i c a t i o n d u c o n t r A I e l e s b a n q u e s b e l g e s e x e r ç a n t à l ' é t r a n g e r t o u t o u p a r t i e d e l e u r a c t i v i t é ; e l l e a J u s t i f i é c e t t e i n t e r p r é t a t i o n p a r l a n é c e s s i t é d e p r o t é g e r l ' é p a r -

g

( 6 4 ) L e s bureaux de représentation é t a b l i s e n B e l g i q u e p a r

d e s b a n q u e s é t r a n g è r e s n e s o n t p a s c o n s i d é r é s c o m m e d e s b a n - q u e s s o u m i s e s a u c o n t r A l e , à c o n d i t i o n q u ' i l s n ' e f f e c t u e n t p a s d ' o p é r a t i o n s d e b a n q u e : i l s ' a g i t d ' u n e t o l é r a n c e e t n o n d ' u n e d i s p o s i t i o n d u s t a t u t .

( 6 5 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 6 , a l i n é a s 2 e t 3 . ( 6 6 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 6 , a l i n é a 1 " . ( 6 7 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 0 . ( 6 8 ) Infra, | 3 , d .

( 6 9 ) Snpra, § 2 .

( 7 0 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 2 , a l i n é a

publie également les modifications de cette liste qui }ntervienpent en cours d'année (71).

I^a Commission bancaire prend la décision d'ac- corcier ou de refuser l'inscription après que ses ser- vices ont instruit la demande. En cas de refus d'ins- cription, les requérants peuvent faire appel auprès du ministre des Finances, dans les quinze jours de la notification (72) ; la décision ministérielle de confirmer le refus d'inscription peut faire l'objet d'un recours devant le Conseil d'Etat.

L'inscription sur la liste des banques ne constitue ni une simple formalité (73), ni une décision discré- tionnaire. La Commission bancaire doit en effet exa- miner si diverses conditions objectives sont réunies, mais elle ne détient juridiquement aucun pouvoir d'appréciation sur le plan de l'opportunité écono- mique. L'inscription à la liste ne comporte par elle- même aucune garantie de sécurité pour les dépo- sants (74).

Les conditions objectives requises par le statut légal concernent l'entreprise (forme juridique, capi- tal minimal) (75), les dirigeants (honorabilité, in- compatibilité) (76) et le réviseur de banque (choix du réviseur, fixation de sa rémunération) (77). La Commission demande par ailleurs qu'une informa- tion juridique et économique complète soit fournie par les requérants, en particulier sur l'organisation et le développement prévus pour la banque à ins- crire ; elle ne prend aucune décision avant que le réviseur ait attesté la réalité du capital affirmé et l'existence du minimum d'organisation nécessaire pour que commencent les opérations.

Le retrait d'inscription (ou « omission de la

liste ») pe«t être décidé par la Commission bancaire si une des conditions objectives précitées vient à faire défaut ou si, malgré l'écoulement d'un délai raisonnable depuis l'inscription, l'entreprise n'exerce pas d'activité bancaire (78). Les banques en liquida- tion restent inscrites à la liste mais dans une rubri- que spéciale de nature à éveiller l'attention du public (79) ; l'omission définitive intervient lorsque l'entreprise n'a plus de passif à caractère ban- caire (80).

L'inscription a pour conséquence principale de permettre à la banque de commencer ses opérations et a pour effet accessoire de la faire bénéficier du monopole d'usage des termes « banque » et « ban- quier » (81). Les banques inscrites à la liste béné-

( 7 1 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 2 , a l i n é a 3 . ( 7 2 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 2 , a l i n é a 2 . ( 7 3 ) Rapport pour l'année 1 9 3 6 , p p . 1 9 e t 2 1 . ( 7 4 ) Rapport pour l'année 1 9 3 6 , p . 2 5 . ( 7 5 ) Infra, b .

( 7 8 ) Infra, c . ( 7 7 ) Infra, d .

( 7 8 ) Rapport pour Vannée 1 9 3 6 , p . 1 9 . ( 7 9 ) Rapport pour l'année 1 9 3 7 , p . 2 9 . ( 8 0 ) Rapport pour l'année 1 9 6 9 - 1 9 7 0 , p . 1 6 .

( 8 1 ) A r r M é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 2 , a l i n é a 1 « ' , e t a r t i c l e 3 . L ' a r t i c l e 4 2 , 1 ° d u m ê m e a r r ê t é é d i c t é d e s s a n c t i o n s p é n a l e s c o n t r e c e u x q u i n e r e s p e c t e r a i e n t p a s c e s d e u x d i s p o s i t i o n s .

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flcient de divers autres monopoles légaux mais partagés ; les principaux concernent la récep- tion d'ordres de bourse (82), la réception d'ordres d'achat ou de vente de devises ainsi que le com- merce des devises (83), la qualité requise par la loi sur le chèque pour être tiré (84), la réception ou l'appel au public en vue de recevoir des fonds rem- boursables à vue, à terme ou moyennant un pré- avis (85), le placement des valeurs mobilières (86).

b) Statut des entreprises.

L'entreprise soumise à la législation bancaire doit satisfaire à un ensemble de règles dont les plus im- portantes concernent l'interdiction de la banque mixte, le contrôle réviserai (87) et les coefficients bancaires (88). Les autres dispositions concernent la forme juridique, la fusion, le capital minimal, les communications à faire aux autorités et les dépenses publicitaires ou relèvent à titre principal du statut des dirigeants (89).

L'interdiction de la « banque mixte » a été intro- duite en 1934 (90) et reprise dans l'arrêté royal n° 185 : l'article 14 (tel qu'il a été aménagé en 1967) fait défense aux banques de posséder des parts d'as- sociés ou des participations dans une société com- merciale ou à forme commerciale autre qu'une ban- que. Cette disposition permet toutefois aux banques d'intervenir pour une période limitée dans les opéra- tions de placement de valeurs mobilières ; quelques autres minimes exceptions sont également pré- vues (91). La Commission tolère par ailleurs, bien qu'elle n'ait aucun pouvoir de dérogation dans ce domaine, les participations dans des filiales immo- bilières ainsi que dans les « départements personna- lisés » pratiquant une activité de nature bancaire ou para-bancaire (92). Le régime de l'article 14 ne s'ap- plique qu'aux banques constituées sous la forme d'une société anonyme, d'une société en comman- dite par actions ou d'une société de personnes à responsabilité limitée ; il est sanctionné pénale- ment (93).

Des « protocoles » ont été signés entre la Com- mission bancaire et les deux sociétés à portefeuille issues de la scission de 1934 et contrôlant de facto les deux principales banques du pays, en vue d'as-

( 8 2 ) C o d e d e c o m m e r c e , U v r e I " , t i t r e V , a r t i c l e 7 5 . ( 8 3 ) C o d e d e c o m m e r c e , l i v r e t i t r e V , a r t i c l e 7 8 . ( 8 4 ) L o i d u 1 " m a r s 1 9 6 1 , a r t i c l e 3 .

( 8 5 ) L o i d u 1 0 j u i n 1 9 6 4 , a r t i c l e 1 5 .

( 8 6 ) A r r ê t é r o y a l d u 1 2 n o v e m b r e 1 9 6 9 r e l a t i f a u c a r a c t è r e p u b l i c d e s o p é r a t i o n s d e s o l l i c i t a t i o n d e l ' é p a r g n e , a r t i c l e 1 " , a l i n é a 2 {infra, s e c t i o n I I I , n o t e 2 0 0 ) .

( 8 7 ) Infra, d . ( 8 8 ) Infra, e . ( 8 9 ) Infra, b .

( 9 0 ) Supra, s e c t i o n I , S 1 « ' .

( 9 1 ) S u r l ' e n s e m b l e d u r é g i m e , v o i r L e B r u n , < L e R é g i m e l é g a l d e s p o r t e f e u i l l e s - t i t r e s d e s b a n q u e s » , Revue de la Banque, 1 9 6 6 , p p . 7 0 9 e t s s .

( 9 2 ) S u r c e s c a s , v o y . P o n l o t , op. cit., p p . 1 1 6 à 1 2 6 . ( 9 3 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 4 2 , 4 » .

N° 303 - janvier 1972

surer dans ces entreprises l'exercice autonome de la fonction bancaire (94).

Le statut des entreprises est complété par d'autres dispositions, d'importance pratique parfois restreinte aujourd'hui.

a) Toutes les formes juridiques sont permises, à l'exception de la société coopérative (95) ; la Com- mission vérifie l'existence de cette condition dans le cadre de la procédure d'inscription. Les banques de droit belge sont en fait toutes constituées sous forme de société anonyme ou de société en commandite simple ; ces dernières bénéficient d'un statut légal plus favorable en matière de capital minimal, de publications, de participations et de statut des diri- geants.

b) Toute fusion de banques est, à peine de nullité, subordonnée à l'autorisation de la Commission ban- caire (96) ; cette disposition permet à la Commis- sion d'empêcher qu'une concentration bancaire excessive ne se crée dans le pays.

c) Les banques constituées sous la forme d'une société anonyme, d'une société en commandite par actions ou d'une société de personnes à responsabi- lité limitée doivent avoir un capital minimal de dix millions de francs belges (97) ; ce capital doit être entièrement libéré. Les banques constituées sous une autre forme doivent avoir un capital minimal de deux millions de francs belges (98) ; la Commission bancaire a compétence pour apprécier les éléments constitutifs de ce capital. Des obligations en capital souvent beaucoup plus lourdes résultent toutefois pour les banques belges aussi bien que pour les suc- cursales belges de banques étrangères (99) du règle- ment sur le coefficient de fonds propres (100). La Commission bancaire vérifie l'existence de ces con- ditions relatives au capital dans le cadre de la pro- cédure d'inscription.

d) Les banques doivent communiquer de nom- breux documents comptables et statistiques à la Ban- que nationale de Belgique et à la Commission ban- caire (101).

( 9 4 ) S u r c e s « p r o t o c o l e s » e t p l u s g é n é r a l e m e n t s u r l ' a u t o - n o m i e d e l a f o n c t i o n b a n c a i r e , v o i r infra, s e c t i o n V , § 2 .

( 9 5 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 5 .

( 9 6 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 4 . C f . l ' a r t i c l e 3 6 d e l a l o i d u 3 0 d é c e m b r e 1 9 7 0 s u r l ' e x p a n s i o n é c o n o m i q u e ( a v i s p r é a l a b l e a u m i n i s t r e d e s A f f a i r e s é c o n o m i q u e s e t a u m i n i s t r e d e s F i n a n c e s e n c a s d e c e s s i o n d ' u n t i e r s a u m o i n s d u c a p i t a l d ' u n e e n t r e p r i s e b e l g e d o n t l e s f o n d s p r o p r e s a t t e i g n e n t o u d é p a s s e n t 1 0 0 m i l l i o n s d e f r a n c s b e l g e s ) .

( 9 7 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 8 . ( 9 8 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 9 . ( 9 9 ) Supra, § 2 .

( 1 0 0 ) Infra, e .

( 1 0 1 ) L a r é g l e m e n t a t i o n b a n c a i r e I m p o s e l e c o m m u n i c a t i o n à l a B a n q u e n a t i o n a l e d e B e l g i q u e d e s i n f o r m a t i o n s s u i v a n t e s :

a ) Annuellement : u n b i l a n e t u n c o m p t e d e p r o f i t s e t p e r t e s ( a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 d u 9 J u i l l e t 1 9 3 5 s u r l e c o n t r ô l e d e s b a n - q u e s , a r t i c l e 1 2 , a l i n é a i " ) a i n s i q u e d e s r e n s e i g n e m e n t s s u r l a r é p a r t i t i o n d e s r i s q u e s e t l a s t r u c t u r e f i n a n c i è r e d e s b a n q u e s ( a r r ê t é r o y a l d u 2 4 n o v e m b r e 1 9 3 7 p r i s e n a p p l i c a t i o n d e l ' a r t i c l e 12 d e l ' a r r ê t é r o y a l n " 1 8 5 , a r t i c l e 3 , 4 » ) ;

b ) Semestriellement : u n e s i t u a t i o n d é t a i l l é d u p o r t e f e u i l l e - t i t r e s ( a r r ê t é r o y a l d u 2 4 n o v e m b r e 1 9 3 7 , a r t i c l e 3 , 3 " ) ;

1 9

BÂNOlJl:

e) Les banques ne peuvent faire usage des fonds dont elles disposent pour exercer une influence inté- ressée sur l'opinion publique (102) ; cette disposition tend à faire disparaître des abus fréquents avant 1935. Les banques doivent tenir et communiquer une comptabilité distincte et détaillée de leurs frais de publicité et des libéralités qu'elles accordent. L'ar- ticle 15 est sanctionné pénalement (103).

c) Slalut des dirigeants.

Trois dispositions relèvent à titre principal du statut des dirigeants de banques ; elles concernent l'honorabilité, les incompatibilités et l'interdiction des prêts. Ces règles portent la trace des circons- tances de crise qui ont présidé à l'élaboration de l'arrêté royal n° 185. On doit noter que l'accès aux fonctions de dirigeant de banque n'est subordonné à aucune condition de nationalité.

a) Honorabilité. — Aucune personne condamnée pour une des infractions énumérées par l'arrêté royal n° 22 du 24 octobre 1934 ne peut exercer la profes- sion de banquier ou les fonctions de gérant, admi- nistrateur, directeur ou fondé de pouvoir d'une ban- que (104). Ces infractions comprennent les délits considérés comme de nature à compromettre le bon exercice d'une fonction économique qui requiert la probité et doit susciter la confiance (fausse mon- naie, contrefaçon, faux et usage de faux, corruption, vol, abus de confiance, recel, banqueroute, circula-

c ) Trimestriellement : u n c o m p t e d e r é s u l t a t s , d e s r e n s e i -

g n e m e n t s s u r l e s m o u v e m e n t s e n c o m p t e s g é n é r a u x , d e s r e n s e i - g n e m e n t s s t a t i s t i q u e s s u r l e s c r é d i t s a c c o r d é s p a r e t à l a b a n q u e e t s u r l e s m o n t a n t s u t i l i s é s d e c e s c r é d i t s ( a r r ê t é r o y a l d u 2 4 n o v e m b r e 1 9 3 7 , a r t i c l e 3 , 2 » ) . C e d e r n i e r d o c u m e n t e s t l e p l u s i m p o r t a n t p o u r l e c o n t r ô l e d u c r é d i t j

d ) Mensuellement : u n é t a t d e s i t u a t i o n a c t i v e e t p a s s i v e ( a r r ê t é r o y a l n ° 1 8 5 , a r t i c l e 1 2 ) e t u n e p o s i t i o n d e c h a n g e ( a r r ê t é r o y a l d u 2 4 n o v e m b r e 1 9 3 7 , a r t i c l e 3 ) .

L a f o r m e d e c e s d o c u m e n t s e t l ' é t a b l i s s e m e n t d e s i n s t r u c - t i o n s r e l è v e n t d e l a c o m p é t e n c e d e l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e ( a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 2 ; a r r ê t é r o y a l d u 2 4 n o v e m b r e 1 9 3 7 , a r t i c l e s 3 e t 4 ) , m a i s l a p l u p a r t d e s d é c i s i o n s r é s u l t e n t en f a i t d ' u n e c o l l a b o r a t i o n e n t r e l a C o m m i s s i o n e t l a B a n a u e n a t i o n a l e , a v e c t o u t e f o i s u n e c e r t a i n e p r i m a u t é d e l a p r e m i è r e e n m a t i è r e d e d o c u m e n t s c o m p t a b l e s e t d e l a s e c o n d e e n m a - t i è r e d e d o c u m e n t s s t a t i s t i q u e s .

J , a B a n q u e n a t i o n a l e a p a r a i l l e u r s l a r e s p o n s a b i l i t é d e l a p u b l i c a t i o n a u m o i n s q u a d r i m e s t r i e l l e ( e n f a i t m e n s u e l l e ) d ' u n e s i t u a t i o n g l o b a l e d e s b a n q u e s ( a r r ê t é r o y a l n ° 1 8 5 , a r t i c l e 1 2 ) .

L a r é g l e m e n t a t i o n b a n c a i r e c o m p r e n d é g a l e m e n t l e s d i s p o s i - t i o n s q u i p e r m e t t e n t à l a B a n q u e n a t i o n a l e d e f a i r e f o n c t i o n - n e r u n e Centrale des Risques au Crédit, c h a r g é e d e c e n t r a l i s e r

l e s r e n s e i g n e m e n t s f o u r n i s p a r d i v e r s e s c a t é g o r i e s d ' i n t e r m é - d i a i r e s financiers e t , s u r d e m a n d e , d e l e s r e d i s t r i b u e r . L ' a r - t i c l e 1 2 d e l ' a r r ê t é r o y a l n » 1 S 5 ( m o d i f i é p a r l ' a r r ê t é r o y a l n " 4 3 d u 9 o c t o b r e 1 9 6 7 e n v u e d ' é l i m i n e r d i v e r s o b s t a c l e s l i é s a u s e c r e t p r o f e s s i o n n e l ) p r é v o i t e n e f f e t l a c o m m u n i c a t i o n d ' o f - fice à l a B a n q u e n a t i o n a l e e t à l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e d e t o u s l e s c r é d i t s e t p r ê t s d ' u n m i l l i o n d e f r a n c s a u m o i n s a i n s i q u e , s u r d e m a n d e d ' u n e d e s d e u x i n s t i t u t i o n s , l e s p r é l è v e m e n t s e f T e c t u é s s u r c e s c r é d i t s . L a C e n t r a l e d e s R i s q u e s e s t u t i l i s é e p a r s e s p a r t i c i p a n t s ( a c t u e l l e m e n t l e s b a n q u e s , l e s i n s t i t u t i o n s p u b l i q u e s d e c r é d i t , l e s c o m p t o i r s d ' e s c o m p t e d e l a B a n q u e n a t i o n a l e e t l e s e n t r e p r i s e s r é g i e s p a r l e c h a p i t r e 1 " d e l a l o i d u 1 0 J u i n 1 9 6 4 s u r l e s a p p e l s p u b l i c s à l ' é p a r g n e ; p o t e n - t i e l l e m e n t , l e s c a i s s e s d ' é p a r g n e p r i v é e s ) p o u r l e u r s b e s o i n s p r o p r e s , p a r l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e p o u r l ' e x e r c i c e d e s o n a c t i v i t é d e c o n t r ô l e , e n f i n p a r l a B a n q u e n a t i o n a l e e l l e - m ê m e e n m a t i è r e d e s u r v e i l l a n c e g é n é r a l e d u c r é d i t .

( 1 0 2 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 5 . ( 1 0 3 ) A r r ê t é r o y a l n ° 1 8 5 , a r t i c l e 4 2 , 4 ° . ( 1 0 4 ) A r r ê t é r o y a l n « 1 8 5 , a r t i c l e 7 .

tien d'effets...). Toutefois, lorsque la peine pronon- cée a été inférieure à trois mois de prison (ainsi que dans le cas où un dirigeant de banque a été con- damné pour une infraction à l'arrêté royal n° 185), la Commission bancaire peut autoriser l'intéressé à exercer ou à continuer à exercer ses fonctions (105).

b) Régime des incompatibilités. — L'article 16 établit pour les dirigeants des banques constituées sous la forme d'une société anonyme, d'une société en commandite par actions ou d'une société de per- sonnes à responsabilité limitée, une interdiction de principe de prendre part à la gestion courante d'une société commerciale ou à forme commerciale autre qu'une banque ou une société d'assurances ou de crédit hypothécaire. Les exceptions prévues par cette disposition ainsi que le libéralisme dont la Commission bancaire témoigne dans l'octroi de déro- gations ont cependant pour effet de transformer le principe établi en 1935 en régime d'autorisation préalable (106).

c) Interdiction des prêts aux dirigeants. — L'ar- ticle 17 fait défense à une banque constituée sous la forme d'une société anonyme, d'une société en com- mandite par actions ou d'une société de personnes à responsabilité limitée, de consentir des prêts, sous quelque forme que ce soit, à un de ses dirigeants autre qu'un fondé de pouvoir ; les abus antérieurs à 1935 avaient en effet montré l'inefficacité des règles établies par les lois coordonnées sur les socié- tés commerciales (107) pour le cas où un administra- teur a un intérêt opposé à celui de la société dans une opération soumise à l'approbation du conseil d'administration.

d) Statut des réviseurs.

Le contrôle de chaque banque est assuré par un réviseur de banque. Ce procédé constitue une solu- tion intermédiaire entre le contrôle direct par les agents de l'autorité et le contrôle exercé au sein de l'entreprise. Le réviseur exerce en effet une mis- sion qui est à la fois d'ordre privé (responsabilité de commissaire) et d'ordre public (contrôle, sous la surveillance de la Commission bancaire, de l'appli- cation des mesures légales et réglementaires concer- n a r t l'activité bancaire) (108). Ce statut mixte, bien qu'il présente plusieurs inconvénients, vaut surtout par sa souplesse (109).

Seuls des réviseurs de banques assermentés peu- vent exercer les fonctions de commissaire dans les

( 1 0 5 ) A r r ê t e r o v a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 7 , a l i n é a 2 .

( 1 0 6 ) S u r l ' e n s e m b l e d u r é g i m e e t d e s o n a p p l i c a t i o n , v o i r P o n l o t , op. cit., p p . 1 3 1 à 1 4 7 .

( 1 0 7 ) A r t i c l e 6 0 .

( 1 0 8 ) V a n R y n e t H e e n e n , op. cit., I I I , n « 2 0 3 6 .

( 1 U 9 ) L e s t a t u t d e s r é v i s e u r s d e b a n q u e s a p a r t i e l l e m e n t i n s - p i r é l a r é f o i m e d e 1 9 5 3 r e l a t i v e a u x c o m m i s s a i r e s - r é v i s e u r s d e s s o c i é t é s . - v a n t f a i t o u f a i s a n t p u b l i q u e m e n t a p p e l à l ' é p a i g n e ( l o i s c o o r d o n n é e s s u r l e s s o c i é t é s c o m m e r c i a l e s , a r t i - c l e s 6 4 bis à 6 5 p r i n c i p a l e m e n t ) .

BANOUt

banques constituées sous la forme d'une société ano- nyme, d'une société en commandite par actions ou d'une société de personnes à responsabilité limi- tée (110) ; l'accord de la Commission bancaire est officieusement demandé avant que l'assemblée géné- rale nomme le ou les réviseurs. Les banques autre- ment constituées, ainsi que les succursales belges de banques étrangères, doivent également désigner un ou plusieurs réviseurs assermentés (111).

Le réviseur a droit à une rémunération fixe à charge de la banque auprès de laquelle il exerce sa mission (112) ainsi qu'au remboursement de ses frais exceptionnels. La Commission bancaire doit mar- quer son accord sur cette rémunération ; à cet effet, elle a établi un barème tenant compte de l'impor- tance de la banque et des risques de crédit assumés par elle. Le réviseur ne peut recevoir aucun autre avantage et ne peut emprunter auprès de la ban- que (113).

La Commission bancaire, outre ses interventions en matière de nomination et de fixation de la rému- nération, agrée les réviseurs (114), surveille leur activité (115) et exerce dans une certaine mesure la fonction disciplinaire ; elle donne ou refuse l'auto- risation d'exercer d'autres fonctions que celles de réviseur de banque (116).

Les conditions d'exercice de la mission de révi- seur de banque reflètent le statut mixte déjà évoqué.

Le réviseur est soumis, lorsqu'il exerce sa fonc- tion dans une banque constituée sous la forme d'une société anonyme, d'une société en commandite par actions ou d'une société de personnes à responsabi- lité limitée, au régime de tout commissaire de so- ciété : droit illimité de surveillance et de contrôle sur les opérations, vérification des écritures (117), droit de convoquer l'assemblée générale, obligation de prendre attitude sur le bilan arrêté par le conseil d'administration ; le réviseur en fonction dans une banque constituée sous la forme d'une société de personnes ou dans une succursale de banque étran- gère exerce les mêmes droits et est soumis aux mêmes obligations dans la mesure où ces droits et obligations sont compatibles avec la structure juri- dique de l'entreprise.

( 1 1 0 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 1 9 , a l i n é a 1 " . ( 1 1 1 ) A r r ê t é r o y a l n " 1 8 5 , a r t i c l e 2 0 , § § l * ' e t 2 . ( 1 1 2 ) A r r ê t é r o y a l n ° 1 8 5 , a r t i c l e s 1 9 , a l i n é a 2 , e t 2 0 , § 3 . ( 1 1 3 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 2 4 .

( 1 1 4 ) A r r ê t é r o y a l n " 1 8 5 , a r t i c l e 2 1 . S e u l e s l e s p e r s o n n e s a g r é é e s s o n t e n e f f e t a d m i s e s à p r ê t e r l e s e r m e n t q u i p e r m e t d e x e r c e r l e s f o n c t i o n s d e r é v i s e u r d e b a n q u e ( a r t i c l e s 1 9 e t 2 0 ) . L e s m o d a l i t é s d e l ' a g r é a t i o n , d e s o n r e n o u v e l l e m e n t e t d e s o n r e t r a i t s o n t d é t e r m i n é e s p a r l e r è g l e m e n t d u 1 9 d é c e m - b r e 1 9 6 7 (Moniteur b e l g e d u 1 9 m a r s 1 9 8 8 ) ; l a C o m m i s s i o n b a n c a i r e e s t c h a r g é e d e l ' a p p l i c a t i o n d e c e r è g l e m e n t .

( 1 1 5 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 3 8 .

( 1 1 6 ) A r r ê t é r o y a l n " 1 8 5 , a r t i c l e 2 4 . L a p l u p a r t d e s r é v i - s e u r s d e b a n q u e s , q u i s o n t à p e i n e q u e l q u e s d i z a i n e s , e x e r c e n t l e u r m i s s i o n a u p r è s d e p l u s i e u r s b a n q u e s e t r e m p l i s s e n t d e s m a n d a t s d a n s d ^ a u t r e s s o c i é t é s e n t a n t q u e r é v i s e u r s d ' e n t r e - p r i s e s .

( 1 1 7 ) C e u x q u i y f o n t o b s t a c l e c o m m e t t e n t u n d é l i t s a n c - t i o n n é p a r l ' a r t i c l e 4 2 , 9 » , d e l ' a r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 ; i l s s ' e x p o - s e n t é g a l e m e n t à u n e e n q u ê t e d e l a B a n q u e n a t i o n a l e ( a r t i - c l e 3 9 , S " ) .

Le réviseur a par ailleurs deux obligations spé- ciales, caractéristiques de sa mission d'intérêt public (118) :

a) L'obligation de porter à la connaissance des dirigeants de la banque les infractions et les irré- gularités constatées ;

b) L'obligation d' opposer un veto à l'exécution d'une décision de la banque lorsque cette exécution constituerait une infraction pénale (119) et d'en référer d'urgence à la Commission bancaire ; ce veto a un effet suspensif de huit jours.

Le réviseur peut, en outre, tenter d'obtenir l'inter- vention de la Commission bancaire chaque fois qu'il l'estime néceïsaire ; il le fera en particulier au mo- ment de l'établissement et de la discussion des comptes sociaux lorsque le réviseur est en désaccord avec l'administration de la banque sur les inven- taires dressés, sur le bilan et le compte de profits et pertes arrêtés (120). Mais la mission exercée par le réviseur est en réalité beaucoup plus large (121) : surveillance permanente de l'organisation et du fonctionnement de la banque, surveillance particu- lière du respect de la réglementation bancaire, action permanente de conseil et de recommandation auprès des dirigeants, contacts étroits et permanents avec la Commission bancaire sur base des rapports de- mandés par celle-ci (122).

e) Les coefficients bancaires.

L'article I I , § 1*', de l'arrêté royal n° 185 permet à la Commission bancaire de déterminer périodique- ment les proportions qui doivent exister, pour les différentes catégories de banques, entre :

a) d'une part, tout ou partie des liquidités et des actifs mobilisables et, d'autre part, les engagements à vue et à court terme ;

b) d'une part, le capital et les réserves et, d'autre part, les engagements à vue et à court terme. Les règlements pris en cette matière doivent faire l'objet de consultations avec la Banque nationale de Bel- gique et doivent être approuvés par le ministre des Finances ainsi que par le ministre des Affaires éco- nomiques.

( 1 1 8 ) A r r ê t é r o y a l n » 1 8 5 , a r t i c l e 2 3 .

( 1 1 9 ) S a u f s i c e t t e i n f r a c t i o n p r é s e n t e u n c a r a c t è r e f i s c a l , l e s q u e s t i o n s d ' o r d r e f i s c a l a y a n t é t é e x c l u e s d u c o n t r d l e d e s b a n q u e s : v o i r a r r ê t é r o y a l n<> 1 8 5 , a r t i c l e 3 8 , tn fine, a i n s i q u e l e R a p p o r t a u R o i p r é c é d a n t l e d i t a r r ê t é .

( 1 2 0 ) A u x t e r m e s d e s a r t i c l e s 6 5 e t 7 7 d e s l o i s c o o r d o n - n é e s s u r l e s s o c i é t é s c o m m e r c i a l e s , l e r a p p o r t d u c o m m i s s a i r e à l ' a s s e m b l é e g é n é r a l e d ' u n e s o c i é t é a n o n y m e d o i t c o n t e n i r l e s p r o p o s i t i o n s q u ' i l e s t i m e c o n v e n a b l e s ; l a r e s p o n s a b i l i t é d u c o m m i s s a i r e - r é v i s e u r e s t a i n s i a x é e s u r l e d r o i t d e c o m m u n i -

3

( 1 2 1 ) Commission bancaire 1 9 3 5 - 1 9 6 0 , p p . ' i l 6 e t s s . L e s

< I n d i c a t i o n s g é n é r a l e s a u x r é v i s e u r s > t é m o i g n e n t d e c e t é l a r g i s s e m e n t a u q u e l d e s a r g u m e n t s J u r i d i q u e s o n t p a r f o i s é t é o p p o s é s .

( 1 2 2 ) Infra, s o u s - s e c t i o n I I , g 2 .

N° 303 - janvier 1972 21