Leçon 2 La CNIL
(Loi Art. 11 à 21 Chapitre III La Commission Nationale De L'informatique Et Des Libertés)
Pourquoi la CNIL a-t-elle été créée ?
…..parce que la directive Européenne prévoit une telle institution….
Cependant, en France, la Commission Nationale de l’Informatique et des Libertés a été créée par la loi du 6 janvier 1978 sur l'informatique, les fichiers et les libertés.
Ce n’est donc pas une institution nouvelle. La CNIL de 2004 poursuit la mission de la CNIL de 1978, avec cependant des compétences modifiées.
1 Définition : Article 11 La Commission nationale de l’informatique et des libertés est une autorité administrative indépendante.
Chargée d’appliquer une loi, elle le fait sans être sous l’autorité du Gouvernement, normalement titulaire du pouvoir exécutif. Ceci pour lui assurer une indépendance vis-à-vis du pouvoir politique ? D’autres autorités devant gérer des domaines sensibles ont depuis été créées : Le CSA pour l’audiovisuel par exemple.
La CNIL, si elle n’est pas soumise à une hiérarchie ou à une tutelle ministérielle n’est pas pour autant
« autonome ». Ses décisions sont soumises à la Juridiction administrative (Le Conseil d’Etat en l’espèce) qui peut être saisi de la légalité de ses décisions.
Il est à noter que la CNIL n’applique pas seulement la loi
« informatique et libertés » . La LCEN (21 juin 2004) lui a conféré des missions spécifiques (voir cours sur la LCEN).
2 Composition : La loi dispose:
Article 13
I. - La Commission nationale de l’informatique et des libertés est composée de dix-sept membres :
1° Deux députés et deux sénateurs, désignés respectivement par l’Assemblée nationale et par le Sénat ;
2° Deux membres du Conseil économique et social, élus par cette assemblée ;
3° Deux membres ou anciens membres du Conseil d’État, d’un grade au moins égal à celui de conseiller, élus par l’assemblée générale du Conseil d’État ;
4° Deux membres ou anciens membres de la Cour de cassation, d’un grade au moins égal à celui de conseiller, élus par l’assemblée générale de la Cour de cassation ;
5° Deux membres ou anciens membres de la Cour des comptes, d’un grade au moins égal à celui de conseiller maître, élus par l’assemblée générale de la Cour des comptes ;
6° Trois personnalités qualifiées pour leur connaissance de l’informatique ou des questions touchant aux libertés individuelles, nommées par décret ;
7° Deux personnalités qualifiées pour leur connaissance de l’informatique, désignées respectivement par le Président de l’Assemblée nationale et par le Président du Sénat.
La commission élit en son sein un président et deux vice- présidents, dont un vice-président délégué. Ils composent le bureau.
La formation restreinte de la commission est composée du président, des vice-présidents et de trois membres élus par la commission en son sein pour la durée de leur mandat.
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3 Missions (article 11)
Les missions de la CNIL évoluent fortement puisque les traitements du secteur privé et du secteur public sont désormais soumis aux mêmes règles et que le régime de contrôle change de nature.(En 1978, la loi prévoyait deux régimes différents: déclaration pour les fichiers privés, procédures d'autorisation pour les fichiers publics. Effet « SAFARI » et méfiance vis à vis des fichiers publics).
La CNIL assure quatre grandes catégories de missions : mission d'information, assurer le respect des dispositions de la loi, conseiller les professionnels et assurer une veille technologique et juridique.
3-1 Mission générale d'information (article 11, 1°)
La CNIL est chargée d'une mission générale d'information de toutes les personnes concernées et de tous les responsables de traitements sur leurs droits et leurs obligations en la matière.
3-2 Assurer le respect de la loi (article 11, 2°) La CNIL est chargée de veiller à ce que les traitements de données à caractère personnel soient mis en œuvre conformément aux dispositions de la loi du 6 janvier 1978. A ce titre, la CNIL est en charge de l'exercice de 8 missions : 3-2-1 Autoriser les traitements qui relèvent de l'article
25 nouveau de la loi de 1978, donner un avis pour les traitements intéressant les actes de souveraineté de l'Etat et les traitements à finalité publique prévus aux articles 26 et 27 et recevoir les déclarations relatives aux autres traitements.
3-2-2 Etablir et de publier des normes simplifiées prévues à l'article 24 nouveau de la loi, pour les catégories les plus courantes de traitement dont la mise en œuvre n'est pas susceptible de porter atteinte à la vie privée ou aux libertés
3-2-3 Recevoir les réclamations, pétitions et plaintes relatives à la mise en œuvre des traitements et informer les auteurs des suites données à celles-ci 3-2-4 Rôle consultatif auprès des pouvoirs publics et, le cas échéant, des juridictions.
3-2-5 Informer sans délai le Procureur de la République des informations dont elle a connaissance, conformément à l'article 40 du code de procédure pénale. S'y ajoute désormais la possibilité nouvelle de présenter des observations dans les procédures pénales relatives aux infractions informatiques. Référence est faite à l'article 52 nouveau de la loi qui prévoit que le procureur de la République avise le président de la CNIL de toutes les poursuites en ce domaine et peut l'appeler (ou son représentant) à déposer ses observations ou à les développer oralement lors des audiences. Cette nouvelle possibilité découle de l'article 28 de la directive qui prévoit pour les autorités de contrôle « le pouvoir d'ester en justice en cas de violation des dispositions nationales » prises pour son application ou celui de « porter ces violations à la connaissance de l'autorité judiciaire ». Cette mission pourra être exercée par le président ou le vice-président délégué conformément au nouvel article 15 de la loi de 1978 inséré par le présent article.
3-2-6 Exercer les nouveaux modes de contrôle a posteriori prévus pour les traitements de données à caractère personnel: la CNIL a la possibilité de charger un ou plusieurs de ses membres de procéder à des vérifications et, le cas échéant, d'obtenir des copies de tous documents utiles. Le président ou le vice-président délégué pourront procéder à la désignation de ses membres ou agents préposés aux vérifications, conformément à ce que prévoit le nouvel article 15 de la loi de 1978.
3-2-7 Pouvoir de sanctions dont est investie la CNIL par l'article 45 nouveau de la loi de 1978.
3-2-8 Répondre aux demandes d'accès indirect
prévues par les nouveaux articles 41 et 42 de la loi de 1978 pour les traitements intéressant la sûreté de l'Etat, la défense ou la sécurité publique (droit prévu par l'article 39 ancien de la loi de 1978) ou ceux constitués à des fins de recherche et de constatation des infractions ou à des fins fiscales. En revanche, la disposition de l'article 40 de la loi de 1978 qui prévoyait un accès indirect - par l'intermédiaire d'un praticien - en cas d'information à caractère médical n'est pas reprise.
En effet, la loi n° 2002-303 du 4 mars 2002 relative aux droits des malades et à la qualité du système de santé a réformé les modalités d'information des malades en organisant un droit d'accès direct aux dossiers médicaux (nouvel article L. 1111-7 du code de la santé publique).
3-3. Conseiller les professionnels (article 11, 3°)
A ce titre, la CNIL peut donner un avis sur la conformité à la loi des projets de règles professionnelles et des produits et procédures tendant à la protection des personnes à l'égard du traitement de données à caractère personnel, ou à l'anonymisation de ces données. Elle peut porter une appréciation sur les garanties offertes par les règles professionnelles reconnues conformes aux dispositions de la loi au regard du respect des droits fondamentaux des personnes. Enfin, elle peut délivrer un label à des produits ou des procédures.
3-4. Assurer une veille technologique et juridique (article 11, 4°)
La CNIL est tenue d'assurer une veille technologique et juridique dans les domaines intéressants les traitements de données nominatives. En particulier, elle doit se tenir informée de l'évolution des technologies de l'information et rend public son appréciation qui en résultent pour l'exercice des libertés qu'elle se doit de protéger. Quatre missions sont précisées à ce titre :
La CNIL est consultée sur tout projet de loi ou de décret relatif à la protection des personnes à l'égard des traitements informatiques. Elle a la possibilité de proposer au Gouvernement les mesures législatives ou réglementaires tendant à l'adaptation de notre législation, compte tenu de l'évolution de la technologie.
A la demande d'autres autorités administratives indépendantes, elle peut apporter son concours en matière de protection des données. En enfin, elle peut être associée, à la demande du Premier ministre, à la
position française dans les négociations internationales relatives au traitement de données à caractère personnel. Elle peut également participer à la représentation française dans les organisations internationales et communautaires compétentes en la matière.
4 Les pouvoirs de la CNIL 4-1 La prise de décision Aux termes de l'article 11 de la loi de 1978, la CNIL peut procéder - pour l'accomplissement de ses missions - à l'adoption de recommandations lesquelles n'ont pas d'effet contraignant mais orientent l'action et les méthodes des pouvoirs publics et des responsables de traitements. Elle peut également prendre des décisions individuelles ou réglementaires.
Les décisions individuelles peuvent concerner des tiers (en particulier dans le cadre des pouvoirs de sanction et d'investigation).
Parmi les mesures réglementaires figurent par exemple l'élaboration des normes simplifiées ou de règlements types en vue d'assurer la sécurité des systèmes.
Le dernier alinéa de l'article 11 impose à la CNIL de présenter, au Président de la République, au Premier ministre et au Parlement, un rapport public annuel rendant compte de l'exécution de sa mission.
4-2 Le pouvoir de contrôle de la CNIL
Afin de garantir que les traitements de données à caractère personnel ne mettent pas en danger les libertés individuelles, notamment par des manœuvres de dissimulation, des déclarations incomplètes, voire l'absence de déclaration de fichiers, la CNIL est dotée d'un pouvoir de vérifications sur place et sur pièces.
Cela est prévu par le premier alinéa du paragraphe 3°
de l'article 28 de la directive 95/46 CE dont les principes sont repris au sein de l'article 44 de la loi.
Le 2° de l'article 11 prévoit déjà que, pour l'exercice de sa mission de contrôle, la CNIL peut charger un ou plusieurs de ses membres ou de ses agents de « procéder à l'égard de tout traitement, à des vérifications sur place et de se faire communiquer tous renseignements et documents utiles à sa mission ».
Ces dispositions sont applicables à tous les types de traitements, y compris ceux dits de souveraineté, le dernier alinéa du même article précisant, en outre, que les ministres et autorités responsables des traitements contrôlés ne peuvent s'opposer à l'action de la CNIL et
« doivent au contraire prendre toutes mesures utiles afin de faciliter sa tâche ».
En outre, l'article 21 prévoit que dans l'exercice de leurs attributions, les membres de la Commission ne reçoivent d'instruction d'aucune autorité.
Les ministres, autorités publiques, dirigeants d'entreprises publiques ou privées, responsables de groupements divers et plus généralement les détenteurs ou utilisateurs de traitements ou de fichiers de données à caractère personnel ne peuvent s'opposer à l'action de la Commission ou de ses membres et doivent au contraire prendre toutes mesures utiles afin de faciliter sa tâche.
Sauf dans les cas où elles sont astreintes au secret professionnel, les personnes interrogées dans le cadre des vérifications faites par la Commission sont tenues de fournir les renseignements demandés par celle-ci pour l'exercice de ses missions.
L'article 44 précise les modalités d'exercice du pouvoir général de contrôle sur place et sur pièces reconnu à la CNIL.
Ainsi, le paragraphe I prévoit que les membres ou les agents habilités de la CNIL ont accès aux lieux, locaux, enceintes, installations ou établissements servant à la mise en œuvre d'un traitement de données à caractère personnel, dès lors qu'ils sont à usage professionnel « à l'exclusion des parties de ceux-ci affectés au domicile privé ». Cet accès ne peut avoir lieu que de « 6 heures à 21 heures ». Cet encadrement des horaires des investigations sur place s'inspire des règles applicables aux perquisitions judiciaires des domiciles privés, prévues par l'article 59 du code de procédure pénale.
Enfin, le dernier alinéa de ce même paragraphe dispose que « le procureur de la République territorialement compétent est préalablement informé ». Cette disposition peu contraignante répond à un souci légitime de bonne administration de la justice, en favorisant l'information du représentant du ministère public, en charge de l'action publique.
Par ailleurs, le paragraphe I I de l'article 44 de la loi du 6 janvier 1978 prévoit qu'en cas d'opposition du responsable des lieux, la visite ne peut se dérouler qu'avec l'autorisation du président du tribunal de grande instance dans le ressort duquel sont les situés les locaux à visiter ou du magistrat délégué par lui. Le magistrat compétent doit être saisi par une requête du président de la CNIL et statue par une ordonnance motivée, selon la procédure du référé prévue par les articles 493 à 498 du Nouveau Code de procédure civile. Cette procédure ne « fait pas obstacle à la mise en œuvre de sanctions pénales au titre du délit d'entrave de l'action de la CNIL ».
Cette visite s'effectue alors sous l'autorité et le contrôle du juge qu'il l'a autorisée. Celui-ci peut se rendre dans les locaux durant l'intervention et, à tout moment, il peut décider l'arrêt ou la suspension de la visite.
Le paragraphe I I I prévoit que les membres de la CNIL et ses agents habilités peuvent demander communication de tous documents nécessaires à l'accomplissement de leur mission et en prendre copie, recueillir tout renseignement et justification utile, soit sur place soit par convocation. Ils peuvent, par ailleurs, accéder aux programmes informatiques et aux données, ainsi qu'en demander la transcription par tout traitement approprié dans des documents directement utilisables pour les besoins du contrôle. Ils peuvent enfin, à la demande du Président de la Commission, être assistés par des experts désignés par l'autorité dont ceux-ci dépendent.
Cependant, le texte précise que seul un médecin peut requérir communication de données médicales individuelles incluses dans un traitement nécessaire aux fins de la médecine préventive, de la recherche médicale, des diagnostics médicaux, de l'administration de soins ou de traitements, ou à la gestion de service de santé. Cette exigence est néanmoins limitée. Elle ne vise que les traitements mis en œuvre par un membre d'une profession de santé (cabinets médicaux, etc.).
Cela ne vise pas par exemple les fichiers de caisse de sécurité sociale, les fichiers médicaux ou des risques aggravés « vie » des sociétés d'assurance ou les fichiers de nombreuses associations d'aide aux malades.
D'autre part, et il s'agit d'une disposition nouvelle dictée par la volonté de garantir les droits de la défense, le dernier alinéa de l'article 44 dispose que les visites et vérifications effectuées par les membres de la CNIL doivent faire l'objet d'un procès verbal dressé contradictoirement.
Enfin, le paragraphe IV prévoit que pour certains traitements intéressant la sûreté de l'Etat et qui sont dispensés de la publication de l'acte réglementaire qui les autorise, un décret en Conseil d'Etat peut indiquer que les règles précédentes ne sont applicables à ce traitement.
4-3. Le pouvoir de sanction de la CNIL
La suppression du contrôle a priori par la CNIL des traitements de données à caractère personnel, à l'exception de ceux présentant un risque particulier pour les libertés, a conduit le législateur à renforcer ses moyens d'intervention a posteriori et donc à
accroître son pouvoir de sanction.
Ce pouvoir est détaillé aux articles 45 à 49 de la loi qui transposent l'essentiel des dispositions du paragraphe 3 de l'article 28 de la directive 95/46 CE et y ajoutent un dispositif de sanction pécuniaire au profit de l'autorité de contrôle qui n'était pas requis par la directive.Ce pouvoir de sanction repose sur les principes jurisprudentiels constitutionnels selon lesquels la dévolution d'un pouvoir de sanction à une autorité administrative indépendante est possible « dès /ors, d'une part, que /a sanction susceptible d'être infligée est exclusive de toute privation de liberté, et d'autre part, que l'exercice du pouvoir de sanction est assorti par la loi de mesures destinées à sauvegarder /es droits et libertés constitutionnellement garantis »
4-3-1 Les pouvoirs de sanction administrative de la CNIL
L’article 45 prévoit que la Commission peut prononcer un avertissement à l'égard du responsable d'un traitement qui ne respecte pas ses obligations
1) Elle peut, également, mettre en demeure ce responsable de faire cesser le manquement constaté dans un délai qu'elle fixe dans sa décision.
2) Si le responsable d'un traitement ne se conforme pas à la mise en demeure qui lui est adressée et après une procédure contradictoire, la Commission peut adresser une injonction de cesser le traitement ou retirer l'autorisation accordée.
3) En cas d'urgence et de menaces pour les libertés, la Commission peut, toujours, après une procédure contradictoire, décider l'interruption de la mise en oeuvre du traitement ou le verrouillage de certaines données traitées, pour une durée maximale de trois mois. Elle ne peut toutefois plus procéder à leur destruction, contrairement à ce que prévoyait la précédente rédaction de la loi du 6 janvier 1978.
4) S'agissant des traitements dits de « souveraineté
», visés à l'article 26, dans une même situation d'urgence, la Commission peut uniquement saisir le Premier ministre pour qu'il prenne, le cas échéant, les mesures permettant de faire cesser la violation constatée. En tout état de cause, il doit faire connaître à la Commission dans un délai de 15 jours après sa saisine, les mesures qu'il a prises.
4-3-2 Le pouvoir de sanction pécuniaire
Si le responsable d'un traitement ne se conforme pas à la mise en demeure qui lui est adressée et après une procédure contradictoire, la Commission peut également
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infliger une sanction pécuniaire sauf dans le cas où le traitement est mis en oeuvre par l'Etat.
Aux termes de l'article 47, le montant de la sanction pécuniaire doit être « proportionné à la gravité des manquements commis et aux avantages tirés de ce manquement ». Selon les parlementaires, « la nature des avantages obtenus par la personne fautive n'étant pas précisée, la CNIL ne sera pas limitée à la seule prise en compte de bénéfices financiers ».
La disposition 47 précise que le montant de la sanction ne peut excéder 150 000 € pour un premier manquement. En cas de manquement réitéré dans les cinq ans suivant la première sanction, le montant ne peut alors pas excéder 300 000 € ou, s'agissant d'une entreprise, 5% du chiffre d'affaires hors taxes du dernier clos dans la limite de 300 000 C.
Dès lors qu'il s'agit d'une sanction pécuniaire administrative, elle peut être prononcée sans préjudice d'une éventuelle amende pénale encourue par le responsable du traitement en application des articles 226-16 et 226-23 du code pénal.
4-3-3 La procédure de sanction
L'ensemble de ces sanctions doivent être prononcées à l'issue d'une procédure contradictoire. Ainsi, elles doivent être prononcées sur le fondement d'un rapport écrit par un membre de la Commission désigné parmi les membres n'appartenant pas à la formation restreinte. Ce rapport est notifié au responsable du traitement qui peut déposer des observations, se faire représenter ou assister. Le rapporteur peut présenter des observations orales à la Commission, mais ne prend pas part à ses délibérations. Cette dernière exigence est dictée par les dispositions de l'article 6 de la Convention européenne de sauvegarde des droits de l'homme et des libertés fondamentales, relatives au droit à un procès équitable. Enfin, la décision de la CNIL doit être motivée et notifiée à l'intéressé.
4-3-4 Publicité des sanctions
Les décisions prises par la CNIL sont motivées et notifiées au responsable du traitement.
En outre, la Commission conserve la possibilité d'entendre toute personne dont l'audition lui paraît susceptible de contribuer utilement à son information.
La Commission peut rendre publics les avertissements qu'elle prononce. Elle peut également, en cas de mauvaise foi du responsable du traitement, ordonner l'insertion des autres sanctions qu'elle prononce dans des publications,
journaux et supports qu'elle désigne. Les frais sont supportés par les personnes sanctionnées.
4-3-5 Recours contre les sanctions
Les décisions prononçant une sanction peuvent faire l'objet d'un recours de pleine juridiction du Conseil d'Etat, juridiction compétente en la matière.
4-3-6 Le délit d'entrave à l'action de la CNIL
L'article 51 de la loi du 6 janvier 1978 punit d'un an d'emprisonnement et de 15.000 euros d'amende le fait d'entraver l'action de la CNIL.
Sont donc réprimés :
− l'opposition d'une personne à l'exercice des missions de contrôle de la CNIL et de ses agents ;
− le refus de communication, ou la dissimulation de documents et renseignements utiles à l'exercice de leurs missions ;
− ainsi que la communication d'informations modifiées postérieurement à la date de leur demande ou sous une forme non directement accessible.
4-4. Les relations entre la CNIL et le pouvoir judiciaire
4-4-1 La saisine du juge des référés
Dès lors que les sanctions administratives peuvent, en pratique, se révéler insuffisantes, notamment compte tenu des délais nécessaires à la mise en œuvre de la procédure contradictoire l'article 45 prévoit, en cas d'atteinte grave et immédiate aux droits et aux libertés, une voie judiciaire.
Le président de la CNIL peut demander, par la voie du référé, à la juridiction compétente d'ordonner, y compris sous peine d'astreinte, toute mesure de sécurité nécessaire à la sauvegarde des droits et libertés.
Le juge dont il est fait référence dans ce paragraphe peut relever de l'ordre judiciaire si le responsable du traitement concerné œuvre pour des intérêts privés, ou de l'ordre administratif lorsque le responsable agit pour le compte de l'Etat ou dans le cadre de l'exécution d'une mission de service public.
4-4-2 Information et intervention dans une procédure judiciaire
L'article 52 de la loi introduit un mécanisme original d'information de la CNIL par les autorités judiciaires et, le cas échéant, d'intervention de son président ou de son représentant devant les juridictions, qui complète l'obligation d'information du procureur de la République
par la CNIL, ainsi que la possibilité de saisine de la juridiction en référé.
Ainsi, le premier alinéa de l'article 52 prévoit d'abord que le procureur de la République avise le président de la CNIL de « toutes les poursuites » relatives aux infractions prévues par les articles 226-16 à 226-24 du code pénal, c'est-à-dire celles relatives aux « atteintes aux droits de la personne résultant des fichiers ou des traitements informatiques ». En outre, le procureur de la République doit l'informer, le cas échéant, des suites données aux poursuites ainsi que de la date et de l'objet de l'audience de jugement, dix jours avant celle-ci.
Le second alinéa précise en outre que s'agissant de ces affaires, la juridiction d'instruction -le magistrat instructeur ou la chambre de l'instruction- ainsi que la juridiction de jugement peuvent appeler le président de la CNIL ou son représentant à déposer ses observations ou à les développer oralement à l'audience. I l s'agit donc de permettre à la CNIL d'avoir connaissance des suites données à ses contrôles et donc de mieux en apprécier la pertinence, tout en en défendant l'opportunité.
4-5 Les pouvoirs d'enquête et de sanction dans le cadre international
Afin de garantir l'effectivité des facultés reconnues à la CNIL, et conformément aux dispositions du paragraphe 6 de l'article 28 de la directive 95/46 CE, l'article 48 prévoit que les pouvoirs de contrôle et sanction administrative (hormis la possibilité de décider de verrouillage) sont applicables aux opérations mises en oeuvre en tout ou partie sur le territoire national, « y compris lorsque le responsable du traitement est établi sur le territoire d'un autre Etat membre de la communauté européenne ».
Cette disposition est destinée, comme le notent les parlementaires, à « préserver les Etats membres de l'émergence de « paradis informatiques » au sein même de l'Union européenne ».
En outre, Ainsi, il est prévu que la CNIL pourra, à la demande d'autorités exerçant des compétences analogues aux siennes dans un autre Etat membre de l'Union, procéder à des vérifications et, le cas échéant, prononcer les mêmes sanctions que celles prévues par l'article 45. Les traitements dits de « souveraineté » sont exclus du champ d'application de ces dispositions.
Enfin, la CNIL est habilitée à communiquer, à la demande de son homologue européen, les informations qu'elle détient ou qu'elle recueille.
