• Aucun résultat trouvé

Cross border capital market litigation

N/A
N/A
Protected

Academic year: 2021

Partager "Cross border capital market litigation"

Copied!
22
0
0

Texte intégral

(1)

Cross border capital market

litigation

(2)

Menu

• 1°) Inleiding – situering

2°) 2 praktijkgevallen :

Vordering tegen een revisor –

professionele investeerder - secundaire markt – internationale bevoegdheid

Vordering tegen emitten –

(3)

I. Inleiding

Capital market litigation doet reeks

ipr-vragen rijzen - vb.

Internationale bevoegdheid in geval van

vordering door investeerder tegen emitterende vennootschap nav foute inschatting in prospectus – Toepasselijk recht op vordering van investeerder

tegen revisor van beursgenoteerd bedrijf nadat resultaten van laatste 3 j. van bedrijf

herberekend moeten worden

Mogelijkheid om ipr-instrumenten te gebruiken indien vordering van investeerder tegen

controleautoriteit omwille van gebrekkig toezicht?

(4)

I. Inleiding

Onderwerp tot nu toe te weinig toegelicht –

weinig dialoog tussen ipr-mensen en specialisten financieel recht

Bijkomende moeilijkheden :

– 'wirwar' aan ipr-instrumenten (Rome I, Rome II, EEX-Vo, enz.) - met uitsluitingen

(bijv.consumenten) en verwijzingen

Kwalificatieperikelen – veelheid aan relaties, soms contractueel, soms buitencontractueel

(5)

I. Inleiding

Doelstelling van onderzoek: nagaan of

ipr-regels al dan niet aangepast zijn aan 'realiteit' van capital markets litigation

Vaak gehoorde claim : ipr-kader is

schromelijk onaangepast – leidt tot 'mozaik' (verschillende rechtsstelsels toepasselijk op een en dezelfde uitgifte) / arbitrair karakter van aanduiding / onvoorspelbaarheid (vb. : T.M.C. Arons NIPR 2008/4, pp. 481-487)

Hiervoor moet de hele scala van ipr-vragen

(6)

I. Inleiding

In het kader van deze voordracht :

beperkingen tot 2 vragen op basis van 2 praktijkgevallen

(7)

II. Internationale rechtsmacht A. Algemeen

Vordering van investeerder tegen revisor van

beursgenoteerd bedrijf nadat blijkt dat aanzienlijke onregelmatigheden in de

boekhouding van de Amerikaanse dochter

• Bedrijf opereert vanuit Frankrijk, aandelen

verhandeld (o.a.) op Euronext Paris

Revisor : een rechtspersoon naar Frans recht

– met vestiging in VS die instaat voor rekeningen Amerikaanse vestiging

(8)

II. Internationale rechtsmacht A. Algemeen

Investeerder gevestigd in België, aandelen

worden op effectenrekening in België gehouden

(9)

II. Internationale rechtsmacht A. Algemeen

Voor oplossing van internationale

bevoegdheidsvragen : EEX-Vo

Algemene regel : art. 2 – actor sequitur

forum rei – Frankrijk (moeilijkheid : indien

meerdere verweerders : concentratie van geschillen op basis van art. 6 EEX-Vo)

Forumbeding – geen voorafgaande relatie

(10)

II. Internationale rechtsmacht B. Art. 5(3) EEX-Vo

Toepassing van art. 5(3) EEX : slechts in

delictuele zaken (negatieve definitie – aansprakelijkheid buiten contractrelatie)

In casu geen probleem

Quid andere 'capital market' vorderingen?

vordering tegen tussenpersoon nav

uitgifte (vb. lead manager)? vordering tegen emittent?

(11)

II. Internationale rechtsmacht B. Art. 5(3) EEX-Vo

Twee mogelijkheden onder art. 5(3) EEX :

Plaats van de 'daad' - Handlungsort

(12)

II. Internationale rechtsmacht B. Art. 5(3) EEX-Vo

1°) 'Handlungsort':

Vordering tegen revisor : weinig twijfel

dat vestiging van revisor relevant is (Amerikaanse vestiging van revisor – geen toepassing EEX – ook niet indien consolidatie)

Vordering tegen andere actor (vb. : lead

manager bij uitgifte) - 'informational torts'

(13)

II. Internationale rechtsmacht B. Art. 5(3) EEX-Vo

2°) 'Erfolgsort'?

– Waaruit bestaat de schade? Waardeverlies

effecten – is directe schade, geen gevolgschade

Waar moet schade gelokaliseerd worden?

Algemene richtlijn : plaats waar de schade is “ingetreden” (niet “geleden”)

• ”Centrum van vermogen” van slachtoffer? Niet relevant – althans indien schade bijzonder

(14)

II. Internationale rechtsmacht B. Art. 5(3) EEX-Vo

In casu : schade bestaat uit waardeverlies

effecten effectenrekening als plaats waar →

schade intreedt?

Minst schadelijke oplossing – geen rekening

houden met intermediëring (want belegger kan enkel zijn tussenpersoon aanspreken)?

Gevolg : revisor kan in verschillende landen

worden gedagvaard – weinig ruimte voor consolidatie

(15)

III. Toepasselijk recht A. Algemeen

Investeerder gevestigd in België tekent op

obligatieuitgifte door grote Nederlandse onderneming

Obligatie gehouden op effectenrekening van

investeerder in Lxbg

Enkele maanden later blijkt dat informatie

verstrekt in prospectus zwaar tekortschiet – althans volgens investeerder

(16)

III. Toepasselijk recht A. Algemeen

Prospectus bevat volgende keuze:

“The Bonds, Receipts, Coupons and Talons

are governed by, and shall be construed in accordance with, Dutch law”.

Obligatie gehouden op effectenrekening van

investeerder in Lxbg

Kan Nederlandse emittent zich op

(17)

III. Toepasselijk recht B. Welk instrument?

1ste vraag : welk instrument?

A priori : relatie is contractueel – toepassing van Rome I

Evenwel : uitsluiting van verbintenissen “die

voortvloeien uit onderhandelingen voorafgaand aan de sluiting van een overeenkomst” (art. 1 § 2 lit. 1 Rome I)

(18)

III. Toepasselijk recht B. Welk instrument?

• Prospectusaansprakelijkheid valt onder de uitsluiting : vloeit voort uit verklaringen

afgelegd door emitterende vennootschap vóór verwerving door investeerder van de financiële instrumenten

• Prospectusaansprakelijkheid opgevangen door Rome II – art. 12 ziet specifiek op de

“niet-contractuele verbintenis die voortvloeit uit onderhandelingen voorafgaand aan het

(19)

III. Toepasselijk recht B. Welk instrument?

• Welk recht onder Art. 12? Beginsel : art. 12 verwijst naar het “recht dat van toepassing is op de overeenkomst”

(20)

III. Toepasselijk recht C. Welk recht ?

• Beginsel onder Rome I : gekozen recht primeert

• Rechtskeuze garandeert dat emittent niet met toepassing van verschillende rechten geconfronteerd wordt

• Quid indien investeerder een consument is? • Bijzondere regeling in art. 6 Rome I – zeer

(21)

III. Toepasselijk recht C. Welk recht ?

• Evenwel : art. 6 § 4, lit. d : uitsluiting van “... rechten en verplichtingen waardoor de

voorwaarden voor de emissie, de openbare aanbieding of een overnamebod met

betrekking tot verhandelbare effecten... worden vastgelegd”

• Valt precontractuele aansprakelijkheid

hieronder? Zie overweging 29 Preambule

(“... alle relevante contractuele aspecten van een aanbod...”)

• Gevolg : financiële consument kan geen beroep doen op bescherming art. 6

(22)

IV. Slotsom

• Rechtszekerheid?

• Relatie investeerder - emittent:

– Forumbeding : wordt gehonoreerd, tenzij belegger 'passieve' consument is

– Rechtskeuze : wordt gehonoreerd, ook indien belegger consument is -

Références

Documents relatifs

Het komt overeen met hetgeen is bepaald in artikel 3 (zie punten 41 en volgende). 133 In het geval van nationaliteit is, evenals in het geval van gewone verblijfplaats, het

De vordering ingesteld door de schuldeiser op grond van artikel 1167 Burgerlijk Wetboek tegen de derde-verkrijger, strekkende tot de niet-tegenwerpelijkheid aan de schuldeiser van

Bunker Malta heeft tevens een vordering ten gronde en in rem tegen het schip ingesteld voor de Israëlische recht- bank, die deze vordering bij vonnis van 25 februari 2014 afwees

– de nationale rechter, wanneer bij hem door een verkoper tegen een consument een vordering is ingesteld over de uit- voering van een overeenkomst en hij op grond van de natio-

de permettre, en concertation avec les entités fédérées, l’information, la sensibilisation et la formation adéquates des professionnels qui jouent un rôle dans la vie des

Het is deze noodzaak van uitvoerig beschrijven die van de legger een waardevol document heeft gemaakt en een dankbare bron die door de historicus en archeoloog kan worden

Terwijl in verschillende landen (bv. Duitsland en het Verenigd Koninkrijk) vennootschappen ook zonder winstoogmerk mogen opereren 11 , blijft dit in België

M. François Grenade, chargé de recherche et de plaidoyer, Îles de Paix, explique que la Coalition contre la Faim regroupe 21 ONG actives dans le domaine de la sécurité